05.03.2020 Справа № 920/1122/19
м. Суми
Господарський суд Сумської області у складі судді Жерьобкіної Є.А.,
за участю секретаря судового засідання Мудрицької С.Ю.,
Розглянувши в порядку загального позовного провадження справу № 920/1122/19
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" (проспект Степана Бандери, 20Б, м. Київ, 01100),
до відповідача Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" (вул. Лебединська, 13, м. Суми, 40021)
про визнання незаконним та скасування рішення постійно діючої комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" (вул. Лебединська, 13, м. Суми, 40021, код ЄДРПОУ 03352432) з розгляду актів про порушення від 18.04.2019, що викладене у виді протоколу № 133, в частині п. 49 порядку денного протоколу, стягнення 460 612 грн. 86 коп., що були отримані без достатньої правової підстави,
представники учасників справи:
Від позивача - Кондратенко М.М. (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії СМ № 000411 від 13.03.2014);
Від відповідача - Сіденко Л.В. (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії СМ № 000539 від 02.08.2018; довіреність № 007ю2Др-137-0819 від 12.08.2019);
Позивач звернувся з позовом до суду, в якому просить визнати незаконним та скасувати акт Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" про порушення № 07/2189 від 15.03.2019; стягнути з відповідача 460 612 грн. 89 коп., що були отримані без достатньої правової підстави.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 12.11.2019 відкрите провадження у справі № 920/1122/19; призначене підготовче засідання на 09.12.2019, 10:30; відповідачу наданий п'ятнадцятиденний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі, для подання відзиву на позовну заяву, відповідно до ст. 165 ГПК України; позивачу наданий семиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву для подання відповіді на відзив. Судом визначено, що заяви, клопотання і заперечення подаються сторонами в письмовій формі.
05.12.2019 відповідач подав відзив на позовну заяву (вх. № 10054 від 05.12.2019), в якому просить суд відмовити у задоволенні позову. Відповідач зазначає, що акт про порушення від 15.03.2019 № 07/2189 підписаний представниками АТ "Сумигаз" та представником ТОВ "Алюпро Груп" без зауважень. Несправність лічильника газу позивача була підтверджена довідкою про непридатність №57 від 22.03.2019 ДП "Сумистандартметрологія" (підстави для визнання ЗВТ непридатним - дисплей приладу не працює). Встановлена відповідачем непридатність лічильника, покладає на позивача обов'язок оплатити вартість донарахованого об'єму природного газу за номінальною потужністю. Нормами Кодексу ГРМ передбачено донарахування за самим лише фактом непридатності приладу обліку, і воно не ставиться у залежність від наявності або відсутності вини споживача або несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ. Перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. Представник ТОВ "Алюпро Груп" був присутнім при повторному розгляді акту про порушення від 15.03.2019, про результати розгляду акту обізнаний. 31.05.2019 на адресу ТОВ "Алюпро Груп" було направлено акт - розрахунок та рахунок на оплату 460 612,86 грн. Відповідач вважає недоречним посилання позивача на пункт 8 глави 4 розділу XI Кодексу, оскільки Оператором ГРМ був складений акт про порушення не за пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пошкодження пломб, а за роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
Ухвалою Господарського суду Сумської області від 09.12.2019 продовжений строк підготовчого провадження на тридцять днів до 10.02.2020, відкладене підготовче засідання на 20.01.2020, 11:30; продовжений відповідачу процесуальний строк для подання відзиву на позовну заяву до 03.12.2019 включно; позивачу наданий семиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву для подання відповіді на відзив відповідно до ст. 166 ГПК України, в тому числі подання вихідного листа позивача до ТОВ ВКФ "КУРС", на який було надано відповідь № 124 від 29.10.2019; відповідачу наданий семиденний строк з дня отримання відповіді на відзив для подання заперечення відповідно до ст. 167 ГПК України.
09.01.2020 позивач подав відповідь на відзив (вх. № 202 від 09.01.2020), в якій зазначає, що несправність в роботі лічильника була виявлена 06.03.2019. В цей же день до АТ "Сумигаз" була подана заява, в якій позивачем повідомлено відповідача про несправність в роботі дисплея лічильника газу. Вказана заява відповідачем була зареєстрована лише 07.03.2019. 31.10.2019 АТ "Сумигаз" листом № 40002.4-СЛ-8813-1019 повідомило у відповідь на адвокатський запит, що за березень місяць 2019 року коректором ВЕГА-1.01. не було зафіксовано повідомлень про позаштатні ситуації. Коректор ВЕГА-1.01. фіксує лише збої у роботі коректора і його дані (відсутність аварійних повідомлень) не можуть бути підтвердженням працездатності чи виходу з ладу ВОГ. 02.12.2019 АТ "Сумигаз" листом № 40002.4-СЛ-9367-1219 у відповідь на адвокатський запит повідомило, що АТ "Сумигаз" не володіє інформацією та відсутні будь-які відомості щодо факту фіксації лічильником газу Курс-01 G160 А1 зав. номер 5505 в березні місяці 2019 року даних про збої в роботі комерційного ВОГ або його складових. Згідно з підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу сам факт роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі автоматично не є підставою вважати це порушенням. В даному випадку слід з'ясувати чи мала ця несправність наслідком невірний обрахунок комерційним ВОГ спожитого газу. АТ "Сумигаз" письмово повідомило ТОВ "Алюпро Груп" про те, що не виявило та не володіє інформацією щодо фіксації коректором чи обчислювачем об'єму газу позивача в березні 2019 року даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових. Враховуючи відповідь виробників лічильника газу Курс-01 та коректору газу про те, що несправність дисплею не впливає на здатність лічильника обраховувати спожитий газ, коректор постійно сприймає від лічильника імпульси та обраховує спожитий об'єм природного газу з врахуванням цих імпульсів, температури і тиску не залежно від того чи працює дисплей лічильника чи ні, твердження відповідача про те, що облік спожитого ТОВ "Алюпро Груп" газу обліковувався некоректно є безпідставними та незаконними. Зі змісту Акту-розрахунку відповідача від 16.05.2019 вбачається посилання на підпункт 2 пункту 4 Глави 4 Розділу XI Кодексу, як на підставу здійснення донарахування об'єму необлікованого газу, що є незаконним. Дані показника коректора є достатніми та достовірними для визначення об'єму та обліку спожитого позивачем газу у березні 2019 року, були прийняті та зафіксовані відповідачем (акт наданих послуг від 31.03.2019, акт приймання-передачі природного газу від 31.03.2019). Відсутність помилок або фіксації коректором позаштатних ситуацій, достовірність і достатність показів коректора для обрахунку газу, спожитого позивачем у березні місяці 2019 року підтверджується також показами свідка ОСОБА_1
16.01.2020 відповідач подав заяву (вх. № 136к від 16.01.2020), в якій просить суд зупинити провадження у справі № 920/1122/19 до винесення та оприлюднення повного тексту рішення Великої Палати Верховного Суду у справі № 910/17955/17, вказуючи на те, що правовідносини у справі № 920/1122/19 є подібними правовідносинам у справі № 910/17955/17.
У судовому засіданні 20.01.2020 судом оголошено перерву до 03.02.2020, 12:00.
29.01.2020 позивач подав заперечення проти зупинення розгляду справи (вх. № 746 від 29.01.2020).
03.02.2020 відповідач подав заперечення на відповідь на відзив (вх. № 867 від 03.02.2020), в якому зазначає, що акт про порушення лише фіксує порушення, які були виявлені при проведенні перевірки працівниками відповідача (Оператора ГРМ). Чинне законодавство дозволяє споживачу оскаржити в судовому порядку рішення комісії з розгляду акту про порушення, яке оформлене протоколом, а не акт про порушення. Лише спеціально уповноважений орган має право перевіряти працездатність ЗВТ, а це, у свою чергу, спростовує твердження ТОВ "ВКФ "КУРС" у листі від 25.11.2019 № 128.
У судовому засіданні 03.02.2020 представник відповідача зазначив, що просить суд залишити без розгляду заяву (вх. № 136к від 16.01.2020) про зупинення провадження у справі № 920/1122/19, у зв'язку з оприлюдненням повного тексту постанови Великої Палати Верховного Суду у справі № 910/17955/17.
У судовому засіданні 03.02.2020 судом постановлено протокольну ухвалу про залишення без розгляду заяви відповідача (вх. № 136к від 16.01.2020) про зупинення провадження у справі № 920/1122/19.
У судовому засіданні 03.02.2020 судом оголошено перерву до 10.02.2020, 14:30.
05.02.2020 позивач подав заяву про часткову зміну предмету позову (вх. № 398к від 05.02.2020), в якій частково змінює предмет позову та просить суд: 1) визнати незаконним та скасувати рішення постійно діючої комісії ПАТ "Сумигаз" з розгляду актів про порушення від 18.04.2019, що викладене у виді протоколу № 133, в частині п. 49 порядку денного протоколу, а саме задоволення акту про порушення від 15.03.2019 № 07/2189 щодо споживача ТОВ "Алюпро Груп" та визначення об'єму необлікованого природного газу номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання споживача ТОВ "Алюпро Груп" за період з 07.03.2019 по 15.03.2019; 2) стягнути з відповідача 460 612 грн. 89 коп., що були отримані без достатньої правової підстави. Позивач зазначає, що чинне законодавство дозволяє споживачу оскаржити в судовому порядку рішення комісії з розгляду акту про порушення, яке оформлене протоколом, а не сам акт про порушення, який за рішенням комісії може бути задоволений або скасований.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 10.02.2020 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" про часткову зміну предмету позову (вх. № 398к від 05.02.2020); закрите підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 26.02.2020, 11:30.
26.02.2020 позивач подав клопотання (вх. № 1734 від 26.02.2020) про долучення до матеріалів справи доказів понесення позивачем витрат на професійну правничу допомогу в сумі 12 000 грн. 00 коп., зокрема товарних чеків від 10.02.2020 та від 18.10.2019.
У судовому засіданні 26.02.2020 судом оголошено перерву до 05.03.2020, 12:00.
05.03.2020 позивач подав клопотання про долучення до матеріалів справи доказів понесення позивачем витрат на професійну правничу допомогу, зокрема копій договору про надання правової/правничої допомоги № 2/2020 від 04.02.2020, акту наданих послуг від 04.02.2020, договору про надання правової (правничої) допомоги № 198/19 від 05.03.2020.
Позивач підтримує позовні вимоги.
Відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову.
Враховуючи достатність часу, наданого сторонам для подання доказів в обґрунтування своїх позицій по справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови для реалізації учасниками процесу своїх прав.
Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до наступних висновків.
01 січня 2018 року між сторонами укладено договір розподілу природного газу шляхом підписання позивачем заяви-приєднання № 42АРSm852-18 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) на умовах Типового договору, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 30.09.2015 № 2498.
Цей Типовий договір розподілу природного газу є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об'єкта споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.
За цим Договором Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором(п. 2.1.).
Відповідно до п. 2.2. договору, обов'язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.
Згідно із п. 7.4. договору, споживач зобов'язується своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві-приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу).
Договір укладається на невизначений строк (п. 12.1 договору).
З акту пломбування вузла обліку газу № 24/04/18 від 24.04.2018 вбачається факт встановлення та опломбування споживачу ТОВ «Алюпро Груп» за адресою: м. Суми, вул. Комарова, 2а, комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ), що складається з лічильника газу Курс-01 G160 А1 (заводський номер 5505) та коректора об'єму газу Вега-1.01.ВБ-0.7-60-0,5-НЧ (заводський номер 08104) (а.с. 15).
Як зазначає позивач, 07.03.2019 технічний фахівець ТОВ «Алюпро Груп» виявив, що дисплей лічильника не функціонує належним чином.
З матеріалів справи вбачається, що позивач звернувся до відповідача з заявою від 06.03.2019, в якій просив надати працівників для розпломбування лічильника газу, що знаходиться за адресою: м. Суми, вул. Комарова, 2а, враховуючи низький рівень заряду елемента живлення (індикація на табло лічильника), та опломбувати лічильник після виконання робіт. Вказана заява зареєстрована ПАТ «Сумигаз» 07.03.2019 (а.с. 142).
В цей же день, 07.03.2019, відповідачем зареєстроване клопотання позивача про проведення повірки лічильника газу Курс-01 (а.с. 143).
Також, листом від 11.03.2019 позивач звернувся до відповідача з проханням направити представників для розпломбування та пломбування вузла обліку газу після планової повірки лічильника Курс-01.
15.03.2019 представниками АТ «Сумигаз» встановлено порушення позивачем Кодексу газорозподільних систем: робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, що призвело до відсутності можливості зняття показників лічильника газу, про що складено акт № 07/2189. Лічильник Курс-01 розпломбований, знятий на експертизу (акт пломбування від 15.03.2019, протокол направлення на експертизу № 1503, а.с. 145, 147).
З актом № 07/2189 від 15.03.2019 ознайомлений представник позивача - енергетик Гарбар М.С.
Відповідно до акту № 57 від 22.03.2019, за результатами експертизи ЗВТ (лічильник газу Курс-01, зав. номер 5505), що належить позивачу та встановлений за адресою: м. Суми, вул. Комарова, 2, комісією у складі представників позивача, відповідача та ДП «Сумський регіональний науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» встановлено, що пакувальна тара, якою опломбовано лічильник не пошкоджена, пломба ПАТ «Сумигаз» №С47937708 не порушена; пломби державного повірника 2017р. не порушені; пломби-наклейки ПАТ «Сумигаз» №В 10889205 та №В 10889206, які знаходиться на відсіку для елементу живлення та захисні пломби ПАТ «Сумигаз» №С41421476, №С41421477, №С41421478, №С41421479 не порушені; під час огляду лічильника було з'ясовано, що дисплей не працює у штатному режимі, покази не відображаються, замість показів відображено значення 8.8.8.8.8.8.8.8. та вісім галочок під кожною цифрою; кількість втручань (PAS) та контрольну суму (CS) перевірити не має можливості, так як індикатор не працює.
Згідно із довідкою ДП «Сумський регіональний науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 57 від 22.03.2019, лічильник газу ультразвуковий Курс-01-G160А1 заводський № 5505 не відповідає вимогам МПУ 288/03-2009, підстави визнання ЗВТ непридатним: дисплей приладу не працює (а.с. 65).
18.04.2019 постійно діючою комісією Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ", за наслідками розгляду акта про порушення, вирішено задовольнити акт про порушення від 15.03.2019 № 07/2189 щодо споживача Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" у повному обсязі, визначити об'єм необлікованого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання споживача ТОВ "Алюпро Груп" за період з 07.03.2019 по 15.03.2019.
Вказане рішення оформлене протоколом № 133 від 18.04.2019, п. 49 порядку денного (витяг з протоколу - а.с. 66-67).
Представник споживача послуги з розподілу природного газу на засідання комісії не з'явився.
Листом від 25.04.2019 № 12 позивач звернувся до відповідача з проханням надати згоду на повторний розгляд питання по акту про порушення № 07/2189 на комісію оператора ГРМ, у зв'язку з неможливістю явки представника позивача на засідання 18.04.2019 (а.с. 18).
16.05.2019 постійно діючою комісією Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" переглянуто рішення, яке прийняте 18.04.2019 за результатами розгляду акту про порушення № 07/2189 від 15.03.2019 в порядку пояснень споживача та вирішено залишити відповідне рішення правомірним.
16.05.2019 відповідачем складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості, з урахуванням п. 3 гл. 2 та пп. 2 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, що затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494, згідно з яким позивачу за період з 07.03.2019 по 15.03.2019 нараховано до сплати 460612 грн 86 коп. вартості необлікованого (донарахованого) природного газу об'ємом 47733,98 м3.
Вказаний акт-розрахунок, разом з рахунком на оплату, згідно з супровідним листом від 31.05.2019, направлений позивачу та отриманий останнім(а.с. 69-72).
01.08.2019 відповідач звернувся до позивача з листом-вимогою про сплату заборгованості в сумі 460 612,86 грн. у десятиденний строк з дня отримання листа (а.с. 73-75).
30.09.2019 ТОВ «Алюпро Груп» отримало від АТ «Сумигаз» повідомлення без дати та номера про припинення газопостачання, у зв'язку з існуючою заборгованістю в сумі 460 612,86 грн., в якому відповідач пропонує позивачу самостійно відключити від газових мереж газоспоживне обладнання та повідомляє, що у разі невиконання вимоги, газопостачання буде припинене в примусовому порядку.
На підставі рахунку № 69007726, згідно з платіжним дорученням № 7536 від 04.10.2019, позивачем сплачено за необлікований (донарахований) об'єм природного газу 460612 грн 86 коп.
Позивач пояснює, що змушений був оплатити 460 612,86 гривень, оскільки у разі несплати вказаної суми у строк до 07.10.2019, оператор ГРМ міг припинити газопостачання, що могло призвести до повного припинення виробничого процесу, значних фінансових збитків, стати причиною аварій, травматизму і пошкодження виробничого обладнання споживача.
Цього ж дня ТОВ «Алюпро Груп» подав до канцелярії АТ «Сумигаз» лист № 04/10 від 04.10.2019 про неправомірність дій оператора.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що не допустив жодного порушення Кодексу газорозподільних систем, відповідач не надав жодних доказів того, що ВОГ фіксував некоректні дані щодо обсягів спожитого (розподіленого) природного газу. Позивач письмово повідомив відповідача про несправність в роботі дисплею комерційного ВОГ, що відповідно до абзацу першого пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу є достатньою підставою не застосовувати «Порядок визначення необлікованих об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим» до ТОВ «Алюпро Груп». Показники коректору об'єму газу Вега-1.01.ВБ-0.7-60-0,5-НЧ (заводський номер 08104) відображалися у березні місяці 2019 року та до цього часу відображуються в актах наданих послуг з розподілу природного газу, актах приймання-передачі природного газу, що підписуються між АТ «Сумигаз» та ТОВ «Алюпро Груп» кожного місяця. Вихід з ладу дисплею лічильника газу, що має лише одну функцію - відображення даних, не свідчить про вихід з ладу або наявність недоліків функціонування електрообладнання самого лічильника, який є цифровим, а не механічним. Пункт 3 Акту-розрахунку містить відомості про об'єм природного газу фактично сплачений позивачем за період з 07.03.2019 по 15.03.2019 (21403,3 м.куб.). Відповідно, АТ «Сумигаз» підтверджує те, що спожитий позивачем газ за вказаний період обраховувався та склав 21403,3 м.куб., а загальний показник спожитого ТОВ «Алюпро Груп» газу у березні місяці 2019 року склав 77,325 тис.м3 та був оплачений позивачем в сумі 634 064,69 гривень. Позивач 07.03.2019 виявив несправність в роботі дисплею лічильника газу та відразу письмово повідомив про це відповідача. АТ «Сумигаз» направив своїх працівників до позивача тільки 15.03.2019 (через 8 днів після отримання повідомлення ТОВ «Алюпро Груп» про виявлення несправності дисплею лічильника газу), а потім нарахував споживачу вартість необлікованого газу, за період з 07.03.2019 по 15.03.2019 - в період прострочення оператором виконання обов'язку щодо направлення своїх працівників до споживача.
Як вказує відповідач, несправність лічильника газу позивача була підтверджена довідкою про непридатність №57 від 22.03.2019, що була видана ДП "Сумистандартметрологія". Нормами Кодексу ГРМ передбачено донарахування за самим лише фактом непридатності приладу обліку, і воно не ставиться у залежність від наявності або відсутності вини споживача або несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ, а перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. Наявність позаштатного режиму роботи, за умови якщо останній було підтверджено негативними результатами позачергової повірки, слугує підставою для зміни режиму обліку природного газу, а саме здійснення перерахунку необлікованих (донарахованих) об'ємів природного газу за номінальною потужністю газоспоживаючого обладнання споживача. Оператором ГРМ був складений акт про порушення від 15.03.2019 не за пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пошкодження пломб, а за роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Враховуючи, що 07.03.2019 є передсвятковий день, 08.03.2019 святковий день, 09.03.2019-10.03.2019 вихідні, то розпломбування лічильника відбулось у розумні строки.
Предметом судового розгляду у цій справі є вимога позивача про визнання незаконним та скасування акта про порушення № 07/2189 від 15.03.2019, а також стягнення 460 612 грн. 89 коп., що були отримані без достатньої правової підстави.
Таким чином, з'ясуванню підлягає питання щодо наявності або відсутності підстав для скасування рішення засідання комісії з розгляду актів про порушення № 07/2189 від 15.03.2019 та донарахування об'єму природного газу.
Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс), визначаються взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.
Відповідно до п. 4 ст. 1 розділ І Кодексу, вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об'єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.
Лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам'ятовування та відображення об'єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.
Коректор об'єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об'єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу.
За приписами п. 8 глави 2 розділу IX «Правила комерційного обліку природного газу в газорозподільній системі» Кодексу, при виході з ладу комерційного вузла обліку на ГРС (ПВВГ) кількість поданого природного газу за звітний період визначається за даними дублюючого ВОГ (ЗВТ), а при його (їх) відсутності згідно з вимогами цього Кодексу.
Згідно з положеннями п.п. 1-3 глави 3 розділу IX Кодексу, визначення об'єму споживання (розподілу) природного газу по об'єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.
Згідно з положеннями глави 6 розділу Х Кодексу «Особливості приладового обліку природного газу» (порядок експлуатації комерційного вузла обліку), власник комерційного ВОГ або суб'єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб'єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.
Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії:
контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу);
перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку;
монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.
Контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) здійснюється Оператором ГРМ відповідно до власного графіка обходу споживачів та позапланово (за необхідності).
Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.
За збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.
Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.
У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:
1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;
2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;
3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;
4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;
5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;
6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
За приписами п. 5 глави 11 Розділу Х (Особливості приладового обліку природного газу) Кодексу, позачергова або експертна повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову чи експертну повірку, або з дати отримання споживачем (суміжним суб'єктом ринку газу) листа Оператора ГРМ про проведення повірки (якщо ініціатором був Оператор ГРМ), або з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача (суміжного суб'єкта ринку газу), якщо ініціатором був споживач.
Згідно з положеннями п. 7 глави 9 розділу Х Кодексу (Порядок перевірки вузлів обліку та їх складових) у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об'єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
Розрахунок необлікованого або облікованого частково об'єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.
При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об'єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.
За приписами глави 2 розділу ХІ Кодексу «Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об'ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу» до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать:
1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;
2) фіксація коректором чи обчислювачем об'єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;
3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об'єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;
4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.
Згідно з положеннями пп. 2 п. 4 глави 4 (Порядок визначення необлікованих об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим) розділу ХІ Кодексу, у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об'єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.
Відповідно до положень глави 5 розділу ХІ Кодексу (порядок оформлення акта про порушення) у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості.
Вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.
Якщо об'єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об'єм природного газу не вважається простроченою.
Судом встановлено, що повірка лічильника газу ультразвуковий Курс-01-G160А1 заводський № 5505 була проведена у строк визначений приписами п. 5 глави 11 Розділу Х (Особливості приладового обліку природного газу) Кодексу - не більше десяти робочих днів з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача.
Факт непридатності лічильника газу ультразвуковий Курс-01-G160А1 заводський № 5505 підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, зокрема актом № 57 від 22.03.2019, за результатами експертизи ЗВТ, довідкою ДП «Сумський регіональний науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» № 57 від 22.03.2019 про невідповідність лічильника газу Курс-01-G160А1 заводський № 5505 вимогам МПУ 288/03-2009
Підстава визнання ЗВТ непридатним - дисплей приладу не працює.
Разом з цим, доказів наявності зареєстрованих та зафіксованих у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлень про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), що свідчать про роботу в позаштатному режимі, матеріали справи не містять.
За приписами вищенаведених норм, якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
Судом встановлено, що комерційний вузол обліку газу позивача складається з лічильника газу Курс-01 G160 А1 (заводський номер 5505) і коректора об'єму газу Вега-1.01.ВБ-0.7-60-0,5-НЧ (заводський номер 08104) (а.с. 15).
В матеріалах справи відсутні документи встановленої форми, які б засвідчували непридатність до застосування обох приладів обліку (і лічильника газу, і коректора обсягів газу), які у сукупності складають вузол обліку газу, належний позивачу.
Докази роботи коректора об'єму газу у позаштатному режимі матеріали справи не містять, які і доказів того, що дані в коректорі об'єму газу є недостатніми для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача.
Факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу не підтверджений жодними доказами.
Натомість, в матеріалах справи наявні докази, які свідчать про достатність даних коректора для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача, зокрема акт наданих послуг з розподілу природного газу № СУМ89004674 від 31.03.2019, підписаний сторонами, в якому містяться дані про об'єм розподіленого позивачу у березні 2019 року природного газу - 77,325 м.куб. Цей же об'єм спожитого природного газу зафіксований у акті приймання-передачі природного газу № СУМ0003512 з посиланням на дані коректора ВЕГА-1.01 заводський номер 08104, акт підписаний сторонами; лист № 172 від 04.10.2019 ТОВ «ГП «Промсервіс» про об'єми споживання позивачем газу за період з 01.01.2019 по 01.10.2019 (в розрізі по місяцях) згідно з договором № 1.201 від 02.01.2018 (кількість тис. м.куб. за березень 2019 року - 77,325).
Факт відображення коректором вірних показників у спірний період відповідачем не спростований.
Актом звіряння взаємних розрахунків за березень 2019 року, що підписаний АТ «Сумигаз» та ТОВ «Алюпро Груп» 31.03.2019, листом ТОВ «ГП «Промсервіс» № 172 від 04.10.2019 (а.с. 25-29) підтверджується факт повної і своєчасної оплати ТОВ «Алюпро Груп» вартості газу, спожитого у березні 2019 року.
Згідно з п. 8. глави 4 розділу ХІ, у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).
При порушеннях, пов'язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об'єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об'єму газу є достатніми для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.
Приписами п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника оператора ГРМ до виявлення порушення, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язання згідно з договором, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об'єму газу є достатніми для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача.
Судом встановлено, що позивач повідомив відповідача про позаштатний режим роботи лічильника та просив у зв'язку з цим провести повірку лічильника газу (лист за вх. № СЯ-1123-40003-0319 від 07.03.2019, а.с. 142).
Відповідне повідомлення здійснене до виявлення порушення представником Оператора ГРМ та саме на підставі вказаного повідомлення було проведено повірку лічильника газу 15.03.2019.
Саме внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про позаштатний режим роботи лічильника приписи п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем підлягають застосуванню до спірних правовідносин.
Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 27 червня 2019 року по справі № 922/4735/16.
За цих обставин, оскільки позивач своєчасно повідомив відповідача про позаштатний режим роботи лічильника, матеріали справи свідчать про достатність даних коректора об'єму газу Вега-1.01.ВБ-0.7-60-0,5-НЧ для визначення об'єму природного газу по об'єкту споживача у березні 2019 року, факт відображення коректором вірних показників у спірний період відповідачем не спростований, докази наявності зареєстрованих та зафіксованих у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлень про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність) відсутні, суд, враховуючи, що оскаржуване рішення ґрунтується на положеннях Кодексу ГРС, які в даному випадку не підлягають застосуванню, вважає правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги в частині визнання незаконним та скасування рішення постійно діючої комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" з розгляду актів про порушення від 18.04.2019, що викладене у виді протоколу № 133, в частині п. 49 порядку денного протоколу про задоволення акту про порушення від 15.03.2019 № 07/2189 щодо споживача Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" та визначення об'єму необлікованого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання споживача ТОВ "Алюпро Груп" за період з 07.03.2019 по 15.03.2019.
16.05.2019, на підставі рішення постійно діючої комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" з розгляду актів про порушення від 16.05.2019, оформленого протоколом № 135, згідно з яким рішення прийняте 18.04.2019 за результатами розгляду акту про порушення № 07/2189 від 15.03.2019 залишене правомірним, відповідачем було складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості, з урахуванням п. 3 гл. 2 та пп. 2 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, що затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494.
Відповідно до акту-розрахунку, позивачу за період з 07.03.2019 по 15.03.2019 нараховано до сплати 460612 грн 86 коп. вартості необлікованого (донарахованого) природного газу об'ємом 47733,98 м3. Вказаний об'єм необлікованого (донарахованого) природного газу складає різницю між об'ємом, що розрахований за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - 69137,28 куб.м. та об'ємом природного газу, що фактично сплачений споживачем за період з 07.03.2019 до 15.03.2019 - 21403,3 куб.м.
Згідно з платіжним дорученням № 7536 від 04.10.2019, позивачем сплачено за необлікований (донарахований) об'єм природного газу 460612 грн 86 коп.
Відповідно до ст. 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. Положення цієї глави застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події.
Враховуючи, що акт-розрахунок був складений на підставі рішення постійно діючої комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" з розгляду актів про порушення від 18.04.2019, оформленого протоколом № 133 (п. 49 порядку денного протоколу), яке ґрунтується на положеннях Кодексу ГРС, що не підлягали застосуванню до позивача (пп. 2 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем), у зв'язку з чим визнане судом незаконним, отримані відповідачем від позивача кошти в сумі 460612 грн 86 коп., суд вважає такими, що набуті без достатньої правової підстави, тому позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" в частині стягнення з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" 460 612 грн. 86 коп. є правомірними, обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст.129 ГПК України витрати позивача по сплаті судового збору покладаються на відповідача.
Керуючись ст. ст. 2, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Позов задовольнити повністю.
2. Визнати незаконним та скасувати рішення постійно діючої комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" (вул. Лебединська, 13, м. Суми, 40021, код ЄДРПОУ 03352432) з розгляду актів про порушення від 18.04.2019, що викладене у виді протоколу № 133, в частині п. 49 порядку денного протоколу, а саме задоволення акту про порушення від 15.03.2019 № 07/2189 щодо споживача Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" (проспект Степана Бандери, 20Б, м. Київ, 01100, код ЄДРПОУ 40531379) та визначення об'єму необлікованого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання споживача ТОВ "Алюпро Груп" за період з 07.03.2019 по 15.03.2019.
3. Cтягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "СУМИГАЗ" (вул. Лебединська, 13, м. Суми, 40021, код ЄДРПОУ 03352432) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюпро Груп" (проспект Степана Бандери, 20Б, м. Київ, 01100, код ЄДРПОУ 40531379) 460 612 грн. 86 коп., що були отримані без достатньої правової підстави, 8830 грн. 19 коп. витрат по сплаті судового збору.
4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
5. Відповідно до ст. ст. 241, 256, 257 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Північного апеляційного господарського суду, з урахуванням пп. 17.5. п. 17 Розділу XI Перехідних положень ГПК України.
Повне рішення складено 11.03.2020.
Суддя Є.А. Жерьобкіна