ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1
30 січня 2020 року м. Київ № 826/1984/17
Суддя Окружного адміністративного суду міста Києва Огурцов О.П., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Де Ново"
до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві
провизнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень від 24.01.2017 №0000401401, №0002331406,
за участю:
представника позивача - Карпенка Сергія Ілліча (довіреність від 10.11.2017 б/н),
представника позивача - Мартиненка Володимира Васильовича (довіреність від 03.02.2017 б/н),
представника відповідача - Кучерявого Олега Валерійовича (довіреність від 13.05.2017 №87/26-15-10-05),
Товариство з обмеженою відповідальністю "Де Ново" звернулося до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень від 24.01.2017 №0000401401, №0002331406.
Позовні вимоги обґрунтовано тим, що враховуючи той факт, що позивач не є кінцевим користувачем програмного забезпечення Microsoft, відповідно до підпунктів 14.1.120, 14.1.225 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України фінансово-господарські операції згідно субліцензійних договорів від 01.01.2013 № ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 № МД_Л/15-456 не відносяться до складу нематеріальних актів та відносяться до роялті, огляду на що позивач мав право на включення фінансово-господарських операцій згідно вказаних субліцензійних договорів до складу витрат та, ним не було допущено завищення здекларованих показників у рядку 2285 Звіту про фінансові результати (Звіту про сукупний дохід, Форма №2) «Разом витрати» на загальну суму 6 071 849 грн.
Також позивач зазначив про те, що не погоджується з зазначеними в акті від 10.01.2017 №11/26-15-14-01-01/35877574 висновками відповідача, щодо несвоєчасної сплати (перерахування) податку на доходи нерезидентів до бюджету за договором позики від 01.08.2010 №3 укладеним з нерезидентом DENOVO OVERSEAS HOLDINGS LIMITED (Кіпр) та за договором оренди нежитлового приміщення від 11.02.2011 №11-02/2011 укладеному з нерезидентом KM CORE LIMITED (Кіпр) та врахування позивачу штрафних санкцій в загальному розмірі 73131,09 грн., оскільки відповідачем неправильно відображено дати сплати позивачем податкових зобов'язань, не враховано здійснені позивачем авансові платежі по податку на прибуток іноземних юридичних осіб та не наведено належного розрахунку нарахованих штрафних санкцій у розрізі прострочення за кожним з платежів.
Представники позивача у судовому засіданні підтримали позовні вимоги
Відповідач проти позовних вимог заперечив, надав суду письмові заперечення на адміністративний позов, які він обґрунтовує тим, що користування програмним забезпеченням не передбачає його «використання» в розумінні законодавства про авторське право, а отже відповідному випадку не відбувається передачі права користування авторським правом, з огляду на що платежі за придбання ліцензії на використання комп'ютерної програми за її функціональним призначенням не можуть бути віднесені до складу роялті та такі ліцензії не є документом, відповідно до якого передається майнове право. яке відноситься до розряду авторських, а отже право на використання програмного забезпечення у власних цілях повинно бути віднесено до складу нематеріальних активів.
Також відповідач зазначив про те, що перевіркою своєчасності сплати суми податку на доходи нерезидентів встановлено порушення позивачем термінів сплати відповідного податку до бюджету за період з 01.01.2015 по 30.09.2016 на загальну суму 1 566 499,16 грн.
Представник відповідача у судовому засіданні заперечив проти позовних вимог.
У судовому засіданні суд перейшов до розгляду справи в порядку письмового провадження.
Під час судового розгляду справи, суд встановив наступне.
В період з 21.11.2016 по 30.12.2016 Головним управлінням Державної фіскальної служби у м. Києві проведена планова виїзна перевірка Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Ново" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2015 по 30.09.2016, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2015 по 30.09.2016.
За результатами перевірки складено акт від 10.01.2017 №11/26-15-14-01-01/35877574, яким встановлено порушення підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134, підпункту 140.4.2 пункту 140.4 статті 140 Податкового кодексу України, пунктів 11, 12, 19 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 16 "Витрати", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31..12.1999 № 318, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19.01.2000 за № 27/4248, в результаті чого встановлено завищення від'ємного значення об'єкта оподаткування з податку на прибуток у сумі 6 071 849 грн. та порушення підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України, а саме, несвоєчасно сплачений податок на доход нерезидента на загальну суму 1 566 499,16 грн.
24.01.2017 на підстав зазначеного акту перевірки прийняті податкові повідомлення - рішення № 0000401401, яким зменшено суму від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток за 2015 рік на суму 2 965 714 грн. та за 9 місяців 2016 року на 3 106 135,00 грн. та № 0002331406, яким визначено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 73131,09 грн.
Позивач не погоджуючись з податковими повідомленнями - рішеннями вважаючи їх протиправними та такими, що підлягають скасуванню звернувся з відповідним позовом до суду.
Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, суд дійшов висновку про те, що права та інтереси за захистом яких позивач звернувся до суду не були порушені з огляду на наступне.
Щодо податкового повідомлення - рішення від 24.01.2017 № 0000401401 суд зазначає наступне.
Відповідно до підпункт 14.1.225 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України роялті - будь-який платіж, отриманий як винагорода за використання або за надання права на використання об'єкта права інтелектуальної власності, а саме на будь-які літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп'ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео- або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, передачі (програми) організацій мовлення, інших аудіовізуальних творів, будь-які права, які охороняються патентом, будь-які зареєстровані торговельні марки (знаки на товари і послуги), права інтелектуальної власності на дизайн, секретне креслення, модель, формулу, процес, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау). Не вважаються роялті платежі, отримані: як винагорода за використання комп'ютерної програми, якщо умови використання обмежені функціональним призначенням такої програми та її відтворення обмежене кількістю копій, необхідних для такого використання (використання "кінцевим споживачем"); за придбання примірників (копій, екземплярів) об'єктів інтелектуальної власності, які втілені в електронній формі, для використання за своїм функціональним призначенням для кінцевого споживання; за придбання речей (у тому числі носіїв інформації), в яких втілені або на яких містяться об'єкти права інтелектуальної власності, визначені в абзаці першому цього підпункту, у користування, володіння та/або розпорядження особи; за передачу прав на об'єкти права інтелектуальної власності, якщо умови передачі прав на об'єкт права інтелектуальної власності надають право особі, яка отримує такі права продати або здійснити відчуження в інший спосіб права інтелектуальної власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), за винятком випадків, коли таке оприлюднення (розголошення) є обов'язковим згідно із законодавством України.
Частиною першою статті 420 Цивільного кодексу України встановлено, що до об'єктів права інтелектуальної власності, зокрема, належать, зокрема, комп'ютерні програми.
Відповідно до пункту 2 частини першої та частини четвертої статті 433 Цивільного кодексу України об'єктами авторського права є твори, зокрема, комп'ютерні програми. Комп'ютерні програми охороняються як літературні твори.
Згідно з частиною першою статті 440 Цивільного кодексу України майновими правами інтелектуальної власності на твір є: право на використання твору; виключне право дозволяти використання твору; право перешкоджати неправомірному використанню твору, в тому числі забороняти таке використання; інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.
Статтею 441 Цивільного кодексу України визначено, що використанням твору є його: опублікування (випуск у світ); відтворення будь-яким способом та у будь-якій формі; переклад; переробка, адаптація, аранжування та інші подібні зміни; включення складовою частиною до збірників, баз даних, антологій, енциклопедій тощо; публічне виконання; продаж, передання в найм (оренду) тощо; імпорт його примірників, примірників його перекладів, переробок тощо. Використанням твору є також інші дії, встановлені законом.
Підпунктом 14.1.120 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України встановлено, що нематеріальні активи - право власності на результати інтелектуальної діяльності, у тому числі промислової власності, а також інші аналогічні права, визнані об'єктом права власності (інтелектуальної власності), право користування майном та майновими правами платника податку в установленому законодавством порядку, у тому числі набуті в установленому законодавством порядку права користування природними ресурсами, майном та майновими правами.
Відповідно до підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134 Податкового кодексу України прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень цього розділу.
Абзацом шостим пункту 5 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 18.10.1999 № 242 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 02.11.1999 за № 750/4043 встановлено, що бухгалтерський облік нематеріальних активів ведеться щодо кожного об'єкта за такими групами, зокрема, авторське право та суміжні з ним права (право на літературні, художні, музичні твори, комп'ютерні програми, програми для електронно-обчислювальних машин, компіляції даних (бази даних), виконання, фонограми, відеограми, передачі (програми) організацій мовлення тощо), крім тих, витрати на придбання яких визнаються роялті.
З огляду на зазначене використання комп'ютерних програм за їх призначенням не віднесено до майнових прав інтелектуальної власності на твір, а отже у випадку придбання комп'ютерної програми з метою її використання за її функціональним призначенням відповідний об'єкт купівлі - продажу не можу бути кваліфікований, як роялті, а підлягає віднесенню до нематеріальних активів.
Позивачем з ТОВ «МЕГАТРЕЙД АЙТІ ДИСТРИБ'ЮШН» був укладений cубліцензійний договір від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та додаткові угоди від 31.12.2013 №2, від 31.12.2014 №2, від 28.08.2015 №3, від 30.09.2015 №4.
Між Позивачем та ТОВ «МЕГАТРЕЙД ДИСТРИБ'ЮШН» був укладений субліцензійний договір від 21.10.2015 №МД_Л/15-456 та додаткова угода від 29.01.2016 №1.
Вказані договори є аналогічними.
Згідно умов вказаних договорів ТОВ «МЕГАТРЕЙД АЙТІ ДИСТРИБ'ЮШН» та ТОВ «МЕГАТРЕЙД ДИСТРИБ'ЮШН» є уповноваженими офіційними дистриб'ютора дозволів (ліцензій) на право використання невиключних майнових прав на комп'ютерні Програми (Програмне забезпечення) Microsoft як об'єкти права інтелектуальної власності в Україні на підставі договорів Microsoft Channel Agreement (Resellers)..
За cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456 позивачу має бути надано на умовах невиключної ліцензії майнові права на використання програм для подальшої передачі останнім прав на їх використання кінцевим користувачам (надалі також - "Ліцензії") на підставі відповідних замовлень позивача. Плату за вказаними договорами визначено, як роялті.
Відповідно до актів прийому - передачі за cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456 позивачу було передано наступне програмне забезпечення: ліцензія SQLSvrEntCore ALNG LicSAPk MVL 2Lic CoreLic, ліцензія OfficeStandard ALNG License SAPk MVL SAL, ліцензія SQL ServerStandard ALNG License SAPk MVL SAL, ліцензія WindowsRemote Desktop Services SAL ALNG License SAPk MVL, ліцензія SQLSvrStdCore ALNG LicSAPk MVL 2Lic CoreLic, ліцензія ExchangeStandart SAL ALNG License SAPk MVL, ліцензія CISDataCtr ALNG LicSAPk MVL lProc, Ліцензія WinSvrDataCtr ALNG LicSAPkMVL lProc Server DataCenter ALNG License SAPk MVL lProces
Позивачем надано суду копію договору про надання послуг у сфері інформатизації від 06.08.2014 № НС-06-08-14-1, який за твердження позивача є стандартним договором за якими ним надають як замовником послуги за рахунок майнових прав на використання програм отриманих за cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456.
Вказаним договором визначено, що позивач має надати замовнику послуги у сфері інформатизації, перелік та умови надання яких закріплені у відповідних додатках до договору.
Відповідно до додатку 1 до договору від 06.08.2014 № НС-06-08-14-1 за ними має бути надано наступні групи послуг: надання у користування обчислювальних потужностей та ресурсів системи зберігання даних у вигляді хмарного (віртуального) датацентру класу Platinum; надання у користування обчислювала потужностей та ресурсів системи зберігання даних у вигляді хмарного (віртуального) датацентру класу Gold; надання у користування обчислювальних потужностей та ресурсів системи зберігання даних у вигляді хмарного (віртуального) датацентру класу Silver надання у користування ресурсів системи зберігання даних у вигляді хмарного (віртуального) диску; резервне копіювання та відновлення, надання у користування віртуальних мереж та віртуальних мережевих пристроїв; надання у користування керованих віртуальних ASA; надання можливості побудови VPN-тунелю поверх службової мережі CloudNet; надання у користування серверного ПЗ Microsoft на потужностях хмарного (віртуального) датацентру. Об'єм послуги визначається потужністю датацентру (vCPU + VRAM), в якому використовується ПЗ; надання у користування ПЗ Microsoft на потужностях одного або декількох хмарних (віртуальних) датацентрів. Об'єм послуги визначається кількістю кінцевих користувачів, що прямо або опосередковано використовують ПЗ; надання у користування серверного ПЗ Microsoft на потужностях хмарного (віртуального) датацентру. Об'єм послуги визначається кількістю віртуальних процесорів в віртуальних машинах, в яких використовується ПЗ2; підключення мережі OrgNet до Інтернет-мережі програмно-апаратного комплексу Виконавця. Об'єм послуги визначається пропускною здатністю підключення до сегментів Україна/Світ3. У склад послуги входить надання однієї зовнішньої IP-адреси для пристрою Замовника, надання у користування додаткових зовнішніх ІР-адрес.
Таким чином під час надання послуг за договорами у сфері інформатизації позивачем здійснювалось надання відповідних послуг за рахунок програм, які, а саме, ліцензії на використання яких, були придбані за cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456.
Таким чином винагорода сплачена за cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456 хоча й визначена у вказаних договорам як роялті, водночас за своєю суттю не можу бути віднесена до роялті, а придбані позивачем ліцензії на використання комп'ютерних програм підлягають віднесенню до складу нематеріальних активів.
Факт того, що грошові кошти сплачені за надані послуги/поставлений товар за cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456 в бухгалтерському обліку не були віднесені до нематеріальних активів позивачем не заперечується.
Відповідно до пунктів 44.1 та 44.2 статті 44 Податкового кодексу України для цілей оподаткування платники податків зобов'язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов'язаних з визначенням об'єктів оподаткування та/або податкових зобов'язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством. Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту. У випадках, передбачених статтею 216 Цивільного кодексу України, платники податків мають право вносити відповідні зміни до податкової звітності у порядку, визначеному статтею 50 цього Кодексу. Для обрахунку об'єкта оподаткування платник податку на прибуток використовує дані бухгалтерського обліку та фінансової звітності щодо доходів, витрат та фінансового результату до оподаткування. Платники податку, які відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" застосовують міжнародні стандарти фінансової звітності, ведуть облік доходів і витрат та визначають об'єкт оподаткування з податку на прибуток за такими стандартами з урахуванням положень цього Кодексу. Такі платники податку при застосуванні положень цього Кодексу, в яких міститься посилання на положення (стандарти) бухгалтерського обліку, застосовують відповідні міжнародні стандарти фінансової звітності.
З огляду на зазначене, враховуючи те, що грошові кошти сплачені за надані послуги/поставлений товар за cубліцензійними договорами від 01.01.2013 №ПЗ_01-13/676 та від 21.10.2015 №МД_Л/15-456 не є роялті, як на те посилається позивач, та мали бути віднесені до нематеріальних активів, чого останнім зроблено не було, у суду відсутні підстави для висновку щодо необгрунтованості викладеного в акті від 10.01.2017 №11/26-15-14-01-01/35877574 висновку щодо порушення позивачем підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134, підпункту 140.4.2 пункту 140.4 статті 140 Податкового кодексу України, пунктів 11, 12, 19 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 16 "Витрати", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31..12.1999 № 318, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19.01.2000 за № 27/4248 наслідком чого є завищення від'ємного значення об'єкта оподаткування з податку на прибуток у сумі 6 071 849 грн. та скасування податкового повідомлення - рішення від 24.01.2017 № 0000401401.
Щодо податкового повідомлення - рішення від 24.01.2017 № 0002331406 суд зазначає наступне.
Підпунктами "а" та "г" підпункту 141.4.1 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є: проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими зобов'язаннями, випущеними (виданими) резидентом; лізингова/орендна плата, що вноситься резидентами або постійними представництвами на користь нерезидента - лізингодавця/орендодавця за договорами оперативного лізингу/оренди.
Відповідно до підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3 - 141.4.6 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.
Згідно з пунктом 103.4 статті 103 Податкового кодексу України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.
Пунктами 1 та 2 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, яка ратифікована Законом України від 04.07.2013 № 412-VII встановлено, що проценти, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі, якщо такий резидент є особою - фактичним власником таких процентів. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 2 відсотків від загальної суми процентів. Спосіб застосування цих обмежень встановлюється компетентними органами Договірних Держав за взаємною домовленістю.
Актом від 10.01.2017 №11/26-15-14-01-01/35877574 встановлено наступне.
За договором позики від 01.08.2010 № 3 укладеним з нерезидентом "DENOVO OVERSEAS HOLDINGS" (Кіпр) за період з 01.01.2015 по 30.09.2016 позивачем було нараховано та сплачено відсотки за користування позикою на загальну суму 2404381,39 дол.США (еквів. 58 186 748,00 грн.). за вирахуванням податку в розмірі 2 % у сумі 1 163735,12 грн.
Позивачем було надано до перевірки нотаріально засвідчені Довідки (за 2015 та 2016 роки) від 25.08.2015 № 12269246Z (Апостиль від 26.08.2015 № 71335/15) та від 14.12.2016 № 12269246Z (Апостиль від 15.12.2016 № 115560/16), які видані Міністерством фінансів Республіки Кіпр, згідно яких Компанія "DENOVO OVERSEAS HOLDINGS" є резидентом Кіпру відповідно до положень Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи (дата набуття чинності 07.08.2013).
Позивачем за період, щодо якого проводилась перевірка, сплачено податок з доходів нерезидента "DENOVO OVERSEAS HOLDINGS" (Кіпр) у розмірі 2%, що становить в сумі 1163735,12 грн.
Згідно з документами, наданими до перевірки, встановлено порушення строків сплати (перерахування) податку на доходи нерезидентів до бюджету за договором позики від 01.08.2010 № З укладеним з нерезидентом "DENOVO OVERSEAS HOLDINGS" (Кіпр), а саме:
- платіжне доручення №20 від 06.01.2015 на загальну суму 38689,90 дол. США (610083,95 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 12450,85 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 08.01.2016 року;
- платіжне доручення №8 від 22.05.2015 на загальну суму 81248,67 дол. США (1680127,19 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 34288,39 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 26.05.2015;
- платіжне доручення №9 від 29.05.2015 на загальну суму 118698,14 дол. США (2498385,40 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 50987,44 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 02.06.2015;
- платіжне доручення №10 від 09.06.2015 на загальну суму 102397,92 дол. США (2160846,37 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 44098,83 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 10.06.2015;
- платіжне доручення №12 від 25.06.2015 на загальну суму 31010,96 дол. США (656750,73 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 13403,15 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 26.06.2015;
- платіжне доручення №16 від 24.07.2015 на загальну суму 41441,92 дол. США (912223,44 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18619,77 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 27.07.2015;
- платіжне доручення №14 від 31.07.2015 на загальну суму 32044,66 дол. США (692541,98 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 14133,45 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 03.08.2015;
- платіжне доручення №15 від 04.08.2015 на загальну суму 31010,96 дол. США (673480,03 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 13744,56 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 05.08.2015;
- платіжне доручення №17 від 06.08.2015 на загальну суму 42448,77 дол. США (915444,44 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18682,51 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 07.08.2015;
- платіжне доручення №19 від 11.08.2015 на загальну суму 41079,45 дол. США (873470,33 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 17826,01 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 12.08.2015;
- платіжне доручення №20 від 19.08.2015 на загальну суму 42448,77 дол. США (937581,56 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 19134,29 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 20.08.2015;
- платіжне доручення №21 від 27.08.2015 на загальну суму 40878,08 Дол. США (875841,56 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 17874,39 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 28.08.2015;
- платіжне доручення №22 від 31.08.2015 на загальну суму 42240,69 дол. США (894887,65 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18903,65 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 01.09.2015;
- платіжне доручення №23 від 03.09.2015 на загальну суму 42125,27 дол. США (926278,41 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18903,65 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 04.09.2015;
- платіжне доручення №24 від 04.09.2015 на загальну суму 39407,51 дол. США (867578,91 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 17705,80 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 08.09.2015;
- платіжне доручення №26 від 02.10.2015 на загальну суму 42125,27 дол. США (891088,77 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18185,50 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 05.10.2015;
- платіжне доручення №27 від 07.10.2015 на загальну суму 40766,39 дол. США (866858,51 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 17691,05 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 08.10.2015;
- платіжне доручення №28 від 19.10.2015 на загальну суму 42014,82 дол. США (894818,99 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18261,71 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 20.10.2015;
- платіжне доручення №30 від 23.10.2015 на загальну суму 40565,57 дол. США (903824,63 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18445,43 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 26.10.2015;
- платіжне доручення №31 від 28.10.2015 на загальну суму 41917,76 дол. США (958376,56 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 19558,60 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 04.11.2015;
- платіжне доручення №32 від 30.10.2015 на загальну суму 41917,76 дол. США (960083,75 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 19593,44 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 02.11.2015;
- платіжне доручення №17 від 26.02.2016 на загальну суму 36857,40 дол. США (1004314,10 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 13746,21 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 01.03.2016;
- платіжне доручення №18 від 10.03.2016 на загальну суму 38391,17 дол. США (1005186,64 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 19260,14 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 22.03.2016;
- платіжне доручення №23 від 11.05.2016 на загальну суму 37142,67 дол. США (935851,80 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18249,36 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 17.05.2016;
- платіжне доручення №25 від 31.05.2016 на загальну суму 37142,67 дол. США (891088,77 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 16225,57 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 10.06.2016;
- платіжне доручення №27 від 17.06.2016 на загальну суму 33548,22 дол. США (835506,41 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 14111,96 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 22.06.2016;
- платіжне доручення №28 від 21.06.2016 на загальну суму 37142,67 дол. США (891088,77 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18881,18 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 22.06.2016;
- платіжне доручення №29 від 24.06.2016 на загальну суму 35944,52 дол. США (894404,94 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 11246,26 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 14.07.2016;
- платіжне доручення №31 від 17.08.2016 на загальну суму 35944,52 дол. США (900744,08 грн.) та податок на доходи нерезидентів в сумі 15652,86 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 22.08.2016 та в сумі 2729,63 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 23.08.2016;
- платіжне доручення №32 від 29.08.2016 на загальну суму 37142,67 дол. США (944997,07 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 2015,19 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 26.09.2016;
- платіжне доручення №33 від 30.08.2016 на загальну суму 37142,67 дол. США (946717,85 грн.) та податок на доходи нерезидентів в сумі 7570,90 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 27.09.2016 та в сумі 11873,76 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 28.09.2016.
При перевірці встановлено, що позивачем (орендар) був укладений договір від 11.02.2011 № 11- 02/2011 про надання послуг по оренді нежитлового приміщення з нерезидентом „KM CORE LIMITED" (Кіпр) (орендодавець), відповідно до якого орендар орендує нежитлове приміщення загальною площею 2001 кв.м. за адресою: м. Київ, пул. Північно-Сирецька, 1-3 та орендна плата складає 11,30 дол. США за м2, що підтверджено експортними висновками Державного інформаційного аналітичного центру моніторингу зовнішніх товарних ринків та відповідно загальна вартість орендної плати становить 22611,30 дол. США.
Згідно додаткової угоди від 20.06.2013 №2 „KM CORE LIMITED" (Кіпр) додатково передано позивачу 58,4 кв. м. нежитлового приміщення з 01.07.2013 та орендна плата складає 11,30 дол. США за м2. та відповідно загальна вартість орендної плати становить 23271,22 дол. США.
Відповідачем встановлено, що в періоді, щодо якого проводилась перевірка, на виконання умов договору від 11.02.2011 № 11-02/2011 позивачем було отримано послуги по оренді нежитлового приміщення на сумі 488695,62 дол. США (екв. 11527970,78 гри.) та нерезиденту за надані послуги було перераховано кошти в сумі 415391,34 дол. США (екв. 9828526,01 грн.) та утримано податок в сумі 73304,28 дол. США ( кв. 1715188,53 грн.).
Також за результатами перевірки встановлено, що згідно пункту підпункту „г" підпункту 141.4.2. пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу Українипозивачем було нараховано та стягнуто податок з доходів нерезидента із джерелом їх походження з України „KM CORE LIMITED" (Кіпр) у розмірі 15 % від суми виплаченого доходу з порушенням строків сплати (перерахування), а саме:
- платіжне доручення №1 від 30.01.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США (315585,38 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 55691,48 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 02.02.2015;
- платіжне доручення №2 від 17.02.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США (515280,95 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 90931,84 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 19.02.2015;
- платіжне доручення №3 від 17.03.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США (549169,51 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 77656,69 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 19.03.2015;
- платіжне доручення №5 від 17.04.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США (424210,54 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 74860,62 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 20.04.2015;
- платіжне доручення №6 від 22.05.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США (409038,36 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 72183,17 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 26.05.2015;
- платіжне доручення №11 від 22.06.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США (427960,45 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 75522,36 грн., фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 23.06.2015;
- платіжне доручення №13 від 20.07.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США 435467,08 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 76847,05 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 21.07.2015;
- платіжне доручення №18 від 12.08.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США 422740,80 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 74601,24 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 18.08.2015;
- платіжне доручення №25 від 17.09.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США 431662,79 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 76175,71 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 18.09.2015;
- платіжне доручення №29 від 20.10.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США 427606,54 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 75459,90 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 21.10.2015;
- платіжне доручення №14 від 21.12.2015 на загальну суму 19780,54 дол. США 465760,78 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 82193,00 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 22.12.2015;
- платіжне доручення №3 від 04.04.2016 на загальну суму 19780,54 дол. США (516439,73 грн.) та податок на доходи нерезидентів на суму 80119,19 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 05.04.2016 та на суму 11017,14 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 15.04.2016;
- платіжне доручення №4 від 22.04.2016 на загальну суму 19780,54 дол. США (501904,60 грн.) та податок на доходи нерезидентів на суму 7000,00 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 25.04.2016 та на суму 588,45 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 26.04.2016;
- платіжне доручення №8 від 15.07.2016 на загальну суму 19780,54 дол. США (490978,44 грн.) та податок на доходи нерезидентів на суму 20000,00 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 09.08.2016 та на суму 17889,43 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО » 11.08.2016;
- платіжне доручення №9 від 17.08.2016 на загальну суму 19780,54 дол. США (495686,25 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 4347,14 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника ТОВ «ДЕ НОВО» 22.08.2016;
- не відображено платіжне доручення № 361.
Позивач, як на обґрунтування позовних вимог в частині щодо скасування податкового повідомлення - рішення від 24.01.2017 № 0002331406 посилається на те, що переліку платіжних доручень на сплату валютних платежів та гривневих платежів сплаті податку на доходи нерезидентів, що були перераховані відповідачем на сторінках 45, 46, 48 акту перевірки були допущені неточності в датах та сумах платежу податку, а деякі платежі взагалі не були враховані, що призвело до арифметичної помилки, зокрема:
- на сторінці 48 акту вказано про те, що згідно платіжного доручення №2 від 17.02.2015 на загальну суму 9780,54 дол. США (515280,95 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму -0931,84 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника позивача - 19.02.2015, водночас згідно платіжного доручення №227 на суму 90931,84 грн. позивач сплатив податок не 19.02.2015, 18.02.2015;
- на сторінці 48 акту вказано про те, що згідно платіжного доручення №3 від 17.03.2015 на загальну суму 9780,54 дол. СІЛА (549169,51 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 77656,69 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника позивача 19.03.2015, водночас згідно платіжного доручення №354 на суму 77656,69 грн. позивач сплатив податок не 19.03.2015, а 18.03.2015;
- на сторінці 45 акту вказано про те, що згідно платіжного доручення №22 від 31.08.2015 на загальну суму 42240,69 дол. США (894887,65 грн.) та податок на доходи нерезидентів на загальну суму 18903,65 грн. фактично надійшов до бюджету згідно облікової картки платника позивача 01.09.2015, водночас згідно платіжного доручення №1139 сплачено податок в сумі 18 262,91 грн., а не в сумі 18903,65 грн.
З наданої позивачем суду копії платіжного доручення № 227 на суму 90 931,84 грн., встановлено, що воно датоване 19.02.2015, а не як на те посилається позивачем 18.02.2016.
Щодо посилань позивача на платіжні доручення № 354 та № 361 на суму 77656,59 грн. кожне суд звертає увагу на те, що обидва платіжні доручення мають призначення платежу "*;35877574; Сплата податку на прибуток іноземних юридичних осіб за березень 2015р" водночас датовані 18.03.2015 та 19.03.2019.
Відповідно до акту від 10.01.2017 №11/26-15-14-01-01/35877574 відображено сплату позивачем податку на доходи нерезидентів на загальну суму 77656,69 грн. 19.03.2015, таким чином відповідачем у вказаному акті відображено платіжне доручення від 19.03.2019 № 361, а не як на те посилається позивач платіжне доручення № 354 від 18.03.2015, при цьому останнє не містить даних про те, що ним було сплачено податок на прибуток іноземних юридичних осіб саме щодо правовідносин з „KM CORE LIMITED" (Кіпр).
Щодо платіжного доручення від 01.09.2015 № 1139 суд звертає увагу на те, що воно також не містить даних що ним було сплачено податок на прибуток іноземних юридичних осіб саме щодо правовідносин з „KM CORE LIMITED" (Кіпр).
Таким чином платіжні доручення від 18.02.2015 № 227, від 19.02.2015 №231, від 18.03.2015 № 354, від 19.03.2015 № 361, від 01.09.2015 № 1139 не можуть слугувати належним спростування висновків викладених в акті від 10.01.2017 №11/26-15-14-01-01/35877574
Інших доказів на підтвердження своєчасної сплати податку на прибуток іноземних юридичних осіб щодо нерезидентів „KM CORE LIMITED" (Кіпр) та "DENOVO OVERSEAS HOLDINGS" (Кіпр) позивачем суду надано не було, як і не було зазначено про причини неможливості їх надання.
Частиною першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
З огляду на зазначене суд дійшов висновку про відсутність підстав для скасування податкового повідомлення - рішення від 24.01.2017 № 0002331406.
Керуючись статтями 241, 243, 244, 245, 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-
У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Де Ново" (04163, м. Київ, вул. Північно - Сирецька, 1-3, код ЄДРПОУ 35877574) до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві (04655, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19, код ЄДРПОУ 39439980) про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень від 24.01.2017 №0000401401, №0002331406 - відмовити повністю.
Відповідно до статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Згідно з частиною першою статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Суддя О.П. Огурцов