вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua
"30" вересня 2019 р. Справа № 911/1880/19
За позовом Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус", 04073, місто Київ, Оболонський район, провулок Куренівський, будинок 19/5
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша дорожньо-будівельна компанія", 08600, Київська область, місто Васильків, вулиця Володимирська, будинок 57 А, офіс 11
про стягнення 646 788,10 грн заборгованості щодо відшкодування суми гарантійного платежу за Договором про надання гарантії № 3133/ЮГ-17 від 28.03.2017
суддя Н.Г. Шевчук
секретар судового засідання М.Г. Байдрелова
за участю представників сторін:
від позивача: Бондаренко Р.В. ( свідоцтво серія КВ № 000223 від 18.06.2018; дов. б/н від 08.01.2019);
від відповідача: не з'явився.
суть спору:
Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" звернулось до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша дорожньо-будівельна компанія" про стягнення 646 788,10 грн заборгованості щодо відшкодування суми гарантійного платежу за Договором про надання гарантії № 3133/ЮГ-17 від 28.03.2017.
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов'язань за Договором про надання гарантії № 3133/ЮГ-17 від 28.03.2017 в частині відшкодування позивачу виплаченої ним гарантії Службі автомобільних доріг у Донецькій області у зв'язку з порушенням відповідачем зобов'язань за Договором підряду № 5-54 ВІД 10.04.2017.
Ухвалою від 31.07.2019 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.
Ухвалою від 05.09.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 30.09.2019.
Відповідач не забезпечив явку свого повноважного представника у судові засідання, письмового відзиву на позов не подав. При цьому, суд відзначає, що відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання, про що свідчать наявні в матеріалах справи рекомендовані повідомлення про вручення відповідачу поштового відправлення щодо ухвали господарського суду про відкриття провадження у справі та ухвали про призначення справи до судового розгляду по суті за трек-номерами 0103269679283 та 0103270087047.
У судовому засіданні 30.09.2019 судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення присутнього у судовому засіданні представника позивача, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності суд
встановив:
28 березня 2017 року між Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус", правонаступником якого є Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус", (далі - Банк-Гарант) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Перша дорожньо-будівельна компанія" (далі - Підрядник) було укладено Договір про надання гарантії № 3133/ЮГ-17 (далі - Договір), відповідно до пункту 1.1. якого даний Договір регулює правовідносини Сторін щодо надання Банком-Гарантом гарантії виконання договору (далі - Гарантія, Гарантійне зобов'язання) з метою забезпечення належного виконання Підрядником умов Договору про закупівлю, що буде укладений між Службою автомобільних доріг у Донецькій області (Замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Перша дорожньо-будівельна компанія" (Підрядник) на підставі рішення засідання тендерного комітету Замовника про визначення Переможця № 97 від 24.03.2017 та на підставі тендерної документації, що розміщені на електронному майданчику www.prozorro.gov.ua на закупівлю робіт: "ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 "Правила визначення вартості будівництва" ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт" (ДК 021:2015 - 45000000-7 - Будівельні роботи) Капітальний ремонт асфальтобетонного покриття автодороги по вул. Шосейна м. Мирноград", що проводились Службою автомобільний доріг у Донецькій області, ЄДРПОУ 25946285, що знаходиться за адресою: вул. Уральська, будинок 12, Краматорськ, Донецька обл., Україна, 84333, р/р НОМЕР_1 , банк Бенефіціара: Держказначейська служба України, м. Київ, МФО 820172 (далі - Основне зобов'язання).
Гарантійним випадком є невиконання Підрядником перед Замовником своїх обов'язків, пов'язаних з виконанням умов Основного зобов'язання, а саме:
- порушення Підрядником з його вини строків виконання робіт, передбачених Договором про закупівлю;
- неповернення або порушення Підрядником строків повернення невикористаних коштів авансу або попередньої оплати, передбачених Договором про закупівлю, у випадку її надання;
- ненадання або несвоєчасне надання Підрядником Замовнику документів, передбачених Договором про закупівлю.
Пунктом 1.2. Договору передбачено, що надана в межах цього Договору Гарантія є безумовною та безвідкличною та вступає в силу з моменту розміщення грошового покриття Підрядником в розмірі суми Гарантії на відповідних рахунках Банку-Гаранта.
Згідно з пунктами 2.1., 2.2., 2.3. Договору сума і валюта гарантії складає 579 400,00 (п'ятсот сімдесят дев'ять тисяч чотириста) грн. Строк дії Гарантії - по 31 грудня 2017 року. Відповідальність Банка-Гаранта обмежується сумою гарантії, що обумовлена у пункті 2.1. цього Договору. Після кожного здійснення платежу за Гарантією на користь Замовника зобов'язання за Гарантією будуть зменшуватись на суму здійсненого платежу, а у випадку сплати на користь Замовника повної суми Гарантії вона вважається виконаною та припиняє свою дію. Обмеження зобов'язань Банка-Гаранта перед Замовником Гарантійного сумою є дійсним навіть у разі порушення Банком-Гарантом свого обов'язку перед Замовником.
Відповідно до пункту 2.4. Договору Гарантія надається шляхом передачі Гарантійного листа, в якому викладені умови Гарантії, після належного виконання вимог пунктів 3.1.-3.2. цього Договору щодо сплати комісії та розділу 4 Договору щодо умов забезпечення виконання Підрядником зобов'язань за Договором. Копія Гарантійного листа має бути засвідчена підписом уповноваженої особи Підрядника, відбитком його печатки та є невід'ємною частиною цього Договору. Шляхом отримання оригіналу Гарантії у Банка-Гаранта Підрядник підтверджує те, що він ознайомлений та згоден з її змістом.
Підрядник зобов'язаний належним чином виконати власні зобов'язання перед Замовником за Основним зобов'язанням та перед Банком-Гарантом за цим Договором (пункт 6.1. Договору).
Згідно пункту 6.3. Договору у випадку здійснення Банком-Гарантом Гарантійного платежу по Гарантії Підрядник зобов'язаний відшкодувати Банку-Гаранту суму Гарантійного платежу не пізніше наступного робочого дня з дати його здійснення Банком-Гарантом та проценти за фактичний термін користування грошовими коштами згідно пунктів 3.3.-3.5. цього Договору за рахунок власних коштів та/або за рахунок кредитних коштів, для чого укласти з Банком-Гарантом протягом двох робочих днів з дати здійснення Банком-Гарантом Гарантійного платежу по Гарантії кредитний договір на суму Гарантійного платежу на умовах Банку.
У разі порушення умов та/або невиконання (неналежного виконання) зобов'язань, передбачених цим Договором, Підрядник зобов'язаний відшкодувати Банку-Гаранту усі завдані у зв'язку з цим збитки, зокрема, понесені витрати та не отримані доходи, які мали бути отримані Банком-Гарантом при виконанні належним чином своїх зобов'язань Підрядником (пункт 6.8. Договору).
Пунктом 7.1. Договору передбачено, що у разі настання Гарантійного випадку та виконання Банком-Гарантом своїх гарантійних зобов'язань останній має право на зворотну вимогу (регрес) до Підрядника і у випадку, якщо сума, сплачена Банком-Гарантом на користь Замовника, не відповідає умовам Гарантії.
Сторонами встановлено, що Договір набуває чинності з моменту підписання уповноваженими представниками Сторін та діє до дня повного виконання Сторонами зобов'язань за цим Договором (пункт 12.1. Договору).
Договір підписано сторонами та скріплено їх печатками.
На виконання Договору про надання гарантії позивачем листом за вих. № 1510 від 28.03.2017 надано Службі автомобільних доріг у Донецькій області Гарантію виконання №3133 від 28.03.2017 в забезпечення виконання Підрядником договору про закупівлю, що буде укладений між Службою автомобільних доріг у Донецькій області (Замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Перша дорожньо-будівельна компанія" (Підрядник).
Рішенням Господарського суду міста Києва від 24.04.2018, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2018 та постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 21.03.2019, по справі № 910/947/18 позовні вимоги Служби автомобільних доріг у Донецькій області до Публічного акціонерного товариство "Комерційний банк "Глобус" (правонаступником якого є Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус") про стягнення 579 000,00грн заборгованості за Гарантією виконання № 3133 від 28.03.2017 задоволено повністю.
Вказані судові рішення є такими, що набрали законної сили.
В силу частини четвертої статті 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Таким чином, встановлені вказаними судовими рішеннями обставини щодо невиконання відповідачем своїх зобов'язань перед Службою автомобільних доріг у Донецькій області по договору підряду №5-54 від 10.04.2017 на виконання робіт "ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 "Правила визначення вартості будівництва" ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт" (ДК 021:2015 - 45000000-7 - Будівельні роботи) Капітальний ремонт асфальтобетонного покриття автодороги по вул. Шосейна м. Мирноград", а також обставини щодо стягнення з позивача як гаранта по Договору про надання гарантії №3133/ЮГ-17 від 28.03.2018 коштів за гарантією у сумі 579 000,00 грн не потребують доведення у даній справі.
На виконання постанови про відкриття виконавчого провадження № 59367154 від 21.06.2019 Оболонського районного ВДВС міста Київ ГТУЮ у місті Києві щодо примусового виконання наказу Господарського суду міста Києва від 01.08.2018 по справі № 910/947/18 позивачем було сплачено на користь Служби автомобільних доріг у Донецькій області 579 000,00 грн заборгованості за гарантією виконання № 3133/ЮГ-17 від 28.03.2017 та 8 691,00 грн витрат по сплаті судового збору, сплаченого Службою автомобільних доріг у Донецькій області за розгляд справи № 910/947/18. Крім того позивачем сплачено 58 769,10 грн виконавчого збору/основної винагороди приватного виконавця та 328,00 грн плати за закриття виконавчого провадження.
В якості доказів підтвердження сплати позивачем даної суми до позовної заяви надано копії платіжних доручень № 18709 від 01.07.2019 на суму 646 529,10 грн та № 3714 від 02.07.2019 на суму 259,00 грн.
Позивач зазначає, що 03.07.2019 за вих. № 2106 ним було направлено на адресу відповідача вимогу про відшкодування суми Гарантійного платежу у розмірі 646 788,10 грн, однак вказана заборгованість відповідачем не оплачена, у зв'язку з чим позивач звернувся з даним позовом до суду.
Відповідно до частини першої статті 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Відповідно до частини першої статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Частина друга статті 509 Цивільного кодексу України передбачає, що зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.
Відповідно до пункту 1 частини другої статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Згідно з частини першої статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Відповідно до частини першої статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.
Згідно з положеннями статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.
За змістом статті 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.
Таким чином, у відносинах за гарантією беруть участь три суб'єкти - гарант, бенефіціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що гарантія забезпечує належне виконання принципалом його обов'язку перед бенефіціаром.
У відповідності до статті 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.
Порядок, умови надання та отримання банками гарантій та їх виконання регулюються Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України №639 від 15.12.2004, відповідно до якого визначено, що гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов'язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов'язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов'язань у повному обсязі або їх частину в разі пред'явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов'язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов'язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов'язання безпосередньо міститься в тексті гарантії. Гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії.
Відповідно до пункту 2 Розділу І Положення безвідклична гарантія - це гарантія, умови якої не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром. Безумовна гарантія - гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов'язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.
Статтею 569 Цивільного кодексу України передбачено, що гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником. Гарант не має права на зворотну вимогу (регрес) до боржника у разі, якщо сума, сплачена гарантом кредиторові, не відповідає умовам гарантії, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.
Пунктом 7.1. Договору передбачено, що у разі настання Гарантійного випадку та виконання Банком-Гарантом своїх гарантійних зобов'язань останній має право на зворотну вимогу (регрес) до Підрядника і у випадку, якщо сума, сплачена Банком-Гарантом на користь Замовника, не відповідає умовам Гарантії.
Отже, з умов гарантії та норм права слідує, що у випадку здійснення Банком-Гарантом Гарантійного платежу по Гарантії на користь Замовника гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до Підрядника (боржника) в межах суми, сплаченої ним за даною Гарантією.
Згідно з положеннями статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до частини першої статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.
Банк виплатив бенефіціару Службі автомобільних доріг у Донецькій області гарантію, що підтверджується платіжним дорученням №18709 від 01.07.2019, яке міститься в матеріалах справи.
Відповідач не надав суду доказів сплати заборгованості або обґрунтованих заперечень проти позову.
Відповідач під час розгляду справи не надав суду жодних доказів, які б спростовували заявлені позовні вимоги та свідчили б про відсутність у нього обов'язку сплатити заявлену до стягнення заборгованість.
Враховуючи викладене, позовні вимоги про стягнення з відповідача суми гарантії в розмірі 579 000,00 грн підлягають задоволенню.
Позивач також просить стягнути з відповідача суму судового збору у розмірі 8 691,00 грн, яка сплачена АТ "Комерційний банк "Глобус" за наказом Господарського суду міста Києва від 01.08.2018 по справі № 910/947/18; суму виконавчого збору/основної винагороди приватного виконавця у розмірі 58 769,10 грн у зв'язку з пред'явленням до виконання наказу Господарського суду міста Києва по справі № 910/947/18 та 328,00 грн плати за закриття виконавчого провадження.
Відповідно до пункту 5.2. Договору гарантії у разі дотримання Сторонами всіх необхідних формальностей та відсутності підстав для відмови Банк-Гарант зобов'язується здійснити платежі по виконанню зобов'язань Підрядника за наданою Гарантією в межах гарантійної суми та в строки, передбачені наданою Гарантією, після одержання від Замовника письмової вимоги із зазначенням реквізитів Гарантії, гарантійної суми, яка підлягає сплаті Банком-Гарантом, платіжних реквізитів Замовника, та надання доказів (оригінали або належним чином засвідчені копії) невиконання Підрядником Основного зобов'язання.
Однак, як вбачається з матеріалів справи, позивачем гарантійна сума, передбачена Договором гарантії була сплачена Замовнику (Службі автомобільних доріг у Донецькій області) на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 24.04.2018, залишеного без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2018 та постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 21.03.2019 по справі № 910/947/18, а не в добровільному порядку.
Банком також були понесені витрати по сплаті судового збору у справі № 910/947/18, суми виконавчого збору/основної винагороди приватного виконавця у розмірі 58 769,10 грн у зв'язку з пред'явленням до виконання наказу Господарського суду міста Києва по справі № 910/947/18 та 328,00 грн плати за закриття виконавчого провадження, оскільки рішення Господарського суду міста Києва по справі №910/947/18 ним у добровільному порядку не було виконане.
Відповідно, вищезазначені витрати понесені позивачем з його вини та ніяк не пов'язані з невиконанням відповідачем зобов'язань по договору підряду (договору про закупівлю), в забезпечення якого було надано Банком-Гарантом гарантію, та не передбачені самим договором гарантії.
За таких обставин витрати, понесені позивачем по сплаті судового збору в розмірі 8 691,00грн, виконавчого збору/основної винагороди приватного виконавця в розмірі 58 769,10 грн та 328,00 грн за закриття виконавчого провадження, задоволенню не підлягають.
За таких обставин суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, а саме: в частині стягнення з відповідача на користь позивача 579 000,00 грн в порядку відшкодування суми гарантійного платежу.
Судовий збір відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладається на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Керуючись статтями 129, 236 - 240 Господарського процесуального кодексу України суд
вирішив:
1. Позов задовольнити частково.
2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша дорожньо-будівельна компанія" (08600, Київська область, місто Васильків, вулиця Володимирська, будинок 57 А, офіс 11, код 35174848) на користь Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" (04073, місто Київ, Оболонський район, провулок Куренівський, будинок 19/5, код 35591059) в порядку відшкодування суми гарантійного платежу 579 000 (пятсот сімдесят девять тисяч) грн 00 коп. та 8 685 (вісім тисяч шістсот вісімдесят пять) грн 00 коп. судового збору.
3. В іншій частині позову відмовити.
4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Дане рішення набирає законної сили відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені статтями 256-257 Господарського процесуального кодексу України.
Суддя Н.Г. Шевчук
Повне рішення складено та підписано:07.10.2019