Житомирський апеляційний суд
Справа №295/8103/15-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.1 ст.306, ч 2 ст.307, ч.2 ст.309, ч.1 ст.311, ч.1 ст. 313, ч.1 ст.317 КК України Доповідач ОСОБА_2
18 вересня 2019 року м. Житомир
Житомирський апеляційний суд в складі суддів:
ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Житомирі кримінальне провадження №12014060170000999 за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_6 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Богунського районного суду м. Житомира від 15 липня 2019 року щодо
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Житомира, громадянки України, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , непрацюючої, розлученої, має двоє малолітніх дітей, раніше не судимої, по обвинуваченню за ст.ст.307 ч.2, 306 ч.1 КК України,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Житомира, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , не працюючого, неодруженого, раніше судимого:
- 22.12.2015 Корольовським районним судом м. Житомира за ст.309 ч.1 КК України на 1 рік обмеження волі з застосуванням ст.75 КК України - іспитовим строком 1 рік,
- 24.02.2017 Корольовським районним судом м. Житомира за ст.309 ч.2, 71 КК України на 2 роки 3 місяці позбавлення волі,
- 22.11.2017 Богунським районним судом м. Житомира за ст.ст.309 ч.2, 71 КК України на 3 роки позбавлення волі
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.309 ч.2,307 ч.2, 317 ч.1.311 ч.1, ч.1 313 КК України
за участю:
прокурора ОСОБА_9 ,
адвокатів ОСОБА_6 , ОСОБА_10 ,
в апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_6 просить вирок Богунського районного суду м. Житомира від 15 липня 2019 року змінити та зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VІІІ з 1 липня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Не оспорюючи висновку суду 1-ї інстанції про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень та правову кваліфікацію його дій за ч.2 ст.307, ч.2 ст.309, ч.1 ст.311, ч.1 ст.313, ч.1 ст.317 КК України, не погоджується з вироком Богунського районного суду міста Житомира від 15.07.2019 року в частині зарахування ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України з 1 липня 2017 року по день набрання вироком законної сили.
Звертає увагу на правовий висновок Великої Палати Верховного суду щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України.
Вказує, що ОСОБА_7 був затриманий 06.04.2017 року на виконання вироку Корольовського районного суду м. Житомира від 24.02.2017 року та направлений для відбування покарання в місця позбавлення волі. В подальшому згідно ухвали Богунського районного суду м. Житомира від 07.06.2017 року він був етапований до Житомирської установи виконання покарань (№8) для розгляду вказаного кримінального провадження.
Оскільки ухвала Богунського районного суду м. Житомира була винесена 07.06.2017 року та до ОСОБА_7 застосовувались заходи попереднього ув'язнення і після 21 червня 2017 року, то період часу з 01.07.2017 року по день набрання вироком законної сили згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ має бути зараховано один день попереднього ув'язнення на два дні позбавлення волі.
Згідно вироку Богунського районного суду м. Житомира від 15.07.2019 року ОСОБА_8 визнано винуватою у скоєнні злочинів, передбачених ст.ст. ч.2 307 , ч.1 306 КК України та призначено покарання:
-за ч.2 ст. 307 КК України з застосуванням ст. 69 КК України - 4 роки позбавлення волі без конфіскації майна;
-за ч.1 ст. 306 КК України з застосуванням ст. 69 КК України - 5 років позбавлення волі.
Відповідно до вимог ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів призначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого більш суворим з застосуванням ст. 69 КК України - 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.
Відповідно до статей 75 та 76 КК України звільнено засуджену від відбування призначеного покарання, якщо вона протягом визначеного судом іспитового строку 3 (три) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї обов'язки: періодично з'являтися на реєстрацію до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.
Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення з 6 по 9 лютого 2015 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.
ОСОБА_7 визнано винуватим у скоєнні злочинів, передбачених ст.ст. ч.2 307, ч.2 309, ч.1 311, ч.1 313, ч.1 317 КК України та призначено покарання:
-за ч.2 ст.307 КК України - 6 років позбавлення волі з конфіскацією 1/4 майна, яке є власністю засудженого;
-за ч.2 ст.309 КК України 4 роки позбавлення волі;
-за ч.1 ст.311 КК України 1 рік обмеження волі;
-за ч.1 ст. 313 КК України 1 рік 3 місяці обмеження волі;
-за ч.1 ст.317 КК України 2 роки позбавлення волі.
Відповідно до вимог ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів призначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого більш суворим - 6 років позбавлення волі з конфіскацією 1/4 майна, яке є власністю засудженого.
Відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, у виді 6 років позбавлення волі, зарахувавши повністю покарання відбуте за вироком Богунського районного суду м. Житомира від 22.11.2017 року.
Строк відбуття покарання обраховано з часу набрання вироком законної сили.
Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України з 1 липня 2017 року по день набрання вироком законної сили.
Скасовано арешт на майно обвинуваченої ОСОБА_11 - чоботи «ThermoDRI», мобільний телефон ''Alcatel", ІМЕІ - НОМЕР_1 , мобільний телефон "Emporia", ІМЕІ - НОМЕР_2 , мобільний телефон "Sony Ericsson Т290І".
Процесуальні витрати в сумі 6999 гри. 36 коп. за залучення експертів стягнуто з засуджених в дольовому порядку по 3499 грн. 68 коп. з кожного на користь Житомирського НДЕКЦ МВС України (МФО 811039, код ЗКПО 38035726, рахунок: 31117115700002. код класифікації доходів: 24060300).
Речові докази: мобільні телефони «Нокіа» та «Самсунг» залишено ОСОБА_12 ; паспорт на ім'я ОСОБА_13 повернуто власнику; автомобіль «ВАЗ-21051». д.н.з. НОМЕР_3 . залишено ОСОБА_14 ; ланцюжок жовтого кольору повернуто ОСОБА_8 ; диски з відеозаписами залишено в матеріалах провадження; чоботи «ThermoDRI» та банківську картку Ощадбанку - залишено ОСОБА_11 ; 5 сім карт оператора мобільного зв'язку «Лайф», 4 сім карти оператора мобільного зв'язку «Київстар», мобільний телефон «Нокіа», мобільний телефон «Sony Ericssont 290і» з сім картою оператора мобільного зв'язку «Київстар», мобільний телефон «Алкатель» з сім картою оператора мобільного зв'язку Лайф, мобільний телефон «Emporia» з сім-картою оператора мобільного зв'язку Лайф, 52 поліетиленових пакетика, скляний стакан з нашаруванням психотропної речовини амфетамін в кількості 0.0002815 г та психотропну речовину амфетамін 0,04914 г, поліетиленові зіп-пакетики, банківські картки, ніж в чохлі, електронні ваги, мобільний телефон «НТС», поліетиленовий пакет з фольгою, 3 пластикові картки, наркотичні засоби, прекурсори та психотропні речовини, пластикові деформовані пляшки, скляний холодильник з прямою трубкою, скляну конічну колбу з шліфом, скляну круглодонну колбу без шліфа, низький скляний мірний стакан, колбу Кьельдаля, лабораторний мірний циліндр з пришліфованою горловиною, високий мірний стакан скляний предмет з резиновими шлангами, мобільний телефон «Нокіа 6303» з сім картою мобільного оператора Лайф, наркотичний засіб «канабіс», психотропну речовину (зберігаються в камері зберігання речових доказів Житомирського РВП) - знищено.
Судом встановлено, що наприкінці листопада 2014 року, у ОСОБА_7 виник умисел на незаконне виготовлення психотропної речовини «амфетамін» та незаконне придбання обладнання для його виготовлення.
З метою реалізації свого злочинного умислу, ОСОБА_7 наприкінці листопада 2014 року, при невстановлених слідством обставинах, з порушенням Законів України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними», «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», для незаконного виготовлення психотропної речовини «амфетамін», незаконно придбав спеціальне хімічне обладнання хіміко-технологічного призначення, а саме: скляний холодильник з прямою трубкою та шліфом, скляну конічну колбу з шліфом, скляну круглодонну колбу без шліфа, низький скляний мірний стакан, колбу Кьельдаля, лабораторний мірний циліндр з пришліфованою горловиною, високий мірний стакан, які переніс до свого місця проживання за адресою: АДРЕСА_2 , де незаконно зберігав його до 16 години 20 хвилин 06.02.2015 року.
Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне виготовлення психотропної речовини «амфетамін», ОСОБА_7 за допомогою мережі «Інтернет», при невстановлених слідством обставинах, з метою виготовлення психотропної речовини «амфетамін», наприкінці листопада 2014 року незаконно придбав невстановлену кількість, однак більше 282,8 мг прекурсору - сірчаної кислоти, який відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку наркотичних засобів психотропних речовин і прекурсорів» № 770 від 06.05.2000 віднесена до прекурсорів, стосовно яких встановлюються заходи контролю та який необхідний для виготовлення психотропної речовини «амфетамін», та хімічну речовину - фенілнітропропен у невстановленій слідством кількості, щодо якої заходів обмеження законом не застосовано, але який необхідний для виготовлення психотропної речовини, після чого вказані речовини ОСОБА_7 незаконно переніс до свого місця проживання за адресою: АДРЕСА_2 , де продовжував незаконно зберігати прекурсор - сірчану кислоту, з метою подальшого використання для виготовлення психотропної речовини «амфетамін».
Крім цього, в листопаді місяці 2014 року у ОСОБА_7 , виник злочинний умисел, направлений на організацію за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , місця для незаконного вживання наркотичних засобів, психотропних речовин, та місця для незаконного виготовлення психотропної речовини. Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 в листопаді 2014 року, з двох пластикових пляшок виготовив пристрій для вживання шляхом паління особливо-небезпечного наркотичного засобу «канабіс» та переніс його до свого підсобного приміщення, де його зберігав до 16 години 20 хвилин 06.02.2015 року.
В період з листопада 2014 року по січень 2015 року ОСОБА_7 , при невстановлених слідством обставинах, надавав ОСОБА_8 та ОСОБА_15 підсобне приміщення за місцем свого проживання по АДРЕСА_2 , де останні з дозволу ОСОБА_7 , використовуючи виготовлений ним пристрій та уламок скла, незаконно вживали психотропну речовину «амфетамін» та наркотичний засіб «канабіс».
У ОСОБА_8 наприкінці вересня 2014 року виник злочинний умисел на здійснення незаконного обігу наркотичних засобів та психотропних речовин. Для незаконного виготовлення психотропної речовини «амфетамін» з метою подальшого продажу ОСОБА_8 вирішила винаймати у громадян міста Житомира квартири.
ОСОБА_8 реалізуючи свій злочинний умисел, маючи навики у виготовленні психотропної речовини «амфетамін», 03.01.2015 для його незаконного виготовлення у ОСОБА_16 за грошові кошти в сумі 200 грн. найняла квартиру АДРЕСА_3 , де 03.01.2015 року незаконно виготовила з метою збуту невстановлену кількість психотропної речовини «амфетамін».
Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут психотропної речовини «амфетамін», ОСОБА_8 , 03.01.2015 року, в денний час доби, при невстановлених слідством обставинах, перебуваючи поблизу будинку № 88 по вул. Мануїльського в м. Житомирі, незаконно збула ОСОБА_17 невстановлену кількість психотропної речовини «амфетамін», отримавши за це грошові кошти в сумі 200 грн.
04.01.2015 року близько 16 години ОСОБА_8 , перебуваючи поблизу будинку № 88 по вул. Мануїльського в м. Житомирі, повторно незаконно збула ОСОБА_18 невстановлену кількість психотропної речовини «амфетамін», отримавши за це грошові кошти в сумі 150 грн., а іншу частину виготовленої 03.01.2015 психотропної речовини «амфетамін», у невстановленій слідством кількості, ОСОБА_8 незаконно збула в м. Житомирі невстановленим в ході досудового розслідування особам.
Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на використання коштів, здобутих від незаконного обігу психотропної речовини «амфетамін», ОСОБА_8 , частину грошових коштів отриманих від незаконного збуту психотропної речовини «амфетамін» в сумі 200 грн. сплатила ОСОБА_19 за найм квартири за адресою: АДРЕСА_4 , для подальшого виготовлення там психотропної речовини «амфетамін». В період з 4 січня 2015 року по 6 січня 2015 року, ОСОБА_8 знаходячись у вищевказаній квартирі, незаконно виготовила з метою збуту невстановлену кількість психотропної речовини «амфетамін», частину з якої в невстановленій кількості ОСОБА_8 06.01.2015 року в денний час, перебуваючи поблизу будинку № 44 по вул. Московській в м. Житомирі, повторно незаконно збула ОСОБА_18 , отримавши за це грошові кошти в сумі 60 грн., а 20.01.2015 року перебуваючи поблизу будинку № 88 по вул. Київській в м. Житомирі, незаконно повторно збула ОСОБА_20 , отримавши від нього грошові кошти в сумі 125 грн.
Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут психотропної речовини «амфетамін» та використання коштів здобутих від незаконного обігу психотропної речовини, ОСОБА_8 26.01.2015 року, за частину грошових коштів в розмірі 200 грн., які вона отримала від збуту психотропної речовини «амфетамін» найняла квартиру за адресою: АДРЕСА_5 , з метою виготовлення там психотропної речовини «амфетамін». В подальшому, ОСОБА_8 26.01.2015 року знаходячись у вищевказаній квартирі незаконно виготовила з метою збуту невстановлену кількість, однак більше 0,174 грама психотропної речовини амфетамін, яка відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку наркотичних засобів психотропних речовин і прекурсорів» № 770 від 06.05.2000 віднесена до психотропних речовин, обіг яких обмежено.
Продовжуючи свої злочинні дії, направленні на незаконний збут психотропної речовини «амфетамін», ОСОБА_8 27.01.2015 року в денний час перебуваючи поблизу кафе «Борислава», що на перехресті вулиць Котовського-Шелушкова в м. Житомирі, незаконно повторно збула ОСОБА_21 частину виготовленого нею 26.01.2015 року «амфетаміну» у невстановленій слідством кількості, отримавши за це грошові кошти в розмірі 100 грн., а іншу частину ОСОБА_8 продовжувала незаконно зберігати при собі.
03.02.2015 року при невстановлених обставинах, ОСОБА_8 незаконно повторно збула ОСОБА_17 невстановлену кількість виготовленої нею психотропної речовини «амфетамін», отримавши за це грошові кошти в розмірі 100 грн., а 05.02.2015 року, перебуваючи поблизу ЦМЛ № 1 що по вул. В. Бердичівська в м. Житомирі, ОСОБА_8 за грошові кошти в сумі 20 доларів США та 70 грн. незаконно повторно збула ОСОБА_21 психотропну речовину «амфетамін» у невстановленій слідством кількості.
Продовжуючи свої злочинні дії. направленні на незаконний збут психотропної речовини «амфетамін», ОСОБА_8 взяла частину виготовленої нею 26.01.2015 року психотропної речовини, яку незаконно перенесла до місця свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 . де 06.02.2015 року близько 11 години частину вказаної психотропної речовини в розмірі близько 0,1 грама ОСОБА_8 незаконно, повторно збула ОСОБА_22 , розбавивши її в каві, якою пригостила останнього, а іншу частину психотропної речовини «амфетамін», в розмірі 0,04914 грама, продовжувала незаконно зберігати з метою збуту до 10 години 50 хвилин 06.02.2015 року, коли вказана психотропна речовина була виявлена та вилучена працівниками міліції, в ході проведення обшуку за місцем її проживання в АДРЕСА_1 .
В другій половині січня 2015 року, ОСОБА_8 запропонувала ОСОБА_7 допомогти їй в збуті особливо-небезпечного наркотичного засобу «канабіс», а саме розфасувати його по поліетиленовим пакетикам, на що останній погодився, тим самим вступив в злочинний зговір з ОСОБА_8 направлений на незаконний збут особливо-небезпечного наркотичного засобу «канабіс». Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_8 надала ОСОБА_7 невстановлену кількість, однак більше 0,837 грама особливо-небезпечного наркотичного засобу «канабіс», який згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000 року віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, яку останній, будучи особою, яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст. 317 КК України, 26.01.2015 року, перебуваючи за своїм місцем проживання за адресою: АДРЕСА_2 , розфасував у поліетиленові зіп-пакетики, після чого у вказаний день близько 12 години передав ОСОБА_8 для подальшого збуту. 26.01.2015 ОСОБА_8 , зберігаючи вищевказаний наркотичний засіб «канабіс» при собі, незаконно перевезла до села Зарічани, Житомирського району, де близько 13 години 26.01.2015 року, за попередньою змовою з ОСОБА_7 , незаконно збула ОСОБА_23 невстановлену кількість, однак більше 0.837 грама особливо-небезпечного наркотичного засобу «канабіс».
Продовжуючи свої злочинні дії, пов'язані з незаконним обігом психотропних речовин, ОСОБА_7 , будучи особою яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст.317 КК України, в другій половині січня 2015 року, при невстановлених слідством обставинах, у вищевказаному підсобному приміщенні за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , за допомогою спеціального хімічного обладнання хіміко- технологічного призначення, а саме: скляного холодильника з прямою трубкою та шліфом, скляної конічної колби з шліфом, скляної круглодонної колби без шліфа, низького скляного міряного стакана, колби Кьельдаля, лабораторного мірного циліндра з пришліфованою горловиною, високого мірного стакана, невстановленої кількості прекурсору - сірчаної кислоти, хімічної речовини фенілнітрогіропену та інших засобів, шляхом проведення хімічних реакцій, незаконно виготовив 1.4131377 грама психотропної речовини «амфетамін», яка відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку наркотичних засобів психотропних речовин і прекурсорів» № 770 від 06.05.2000 віднесена до психотропних речовин, обіг яких обмежено, та яку ОСОБА_7 , будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст.317 КК України, незаконно зберігав як з метою збуту так і без мети збуту, за своїм місцем проживання за адресою: АДРЕСА_2 , до 16 години 20 хвилин 06.02.2015 року, коли вказана психотропна речовина «амфетамін» вагою 1.4131377 грама та прекурсор - сірчана кислота в кількості 282.8 мг., яку ОСОБА_7 продовжував зберігати з метою виготовлення психотропної речовини «амфетамін», були виявлені та вилученні.
Своїми умисними діями, що виразилися у незаконному виготовленні, перевезенні, зберіганні з метою збуту, та збуті особливо-небезпечного наркотичного засобу та психотропної речовини, вчиненого повторно, за попередньою змовою групою осіб, ОСОБА_8 вчинила злочин, передбачений ч.2 ст.307 КК України.
Своїми умисними діями, що виразилися у використанні коштів, здобутих від незаконного обігу психотропних речовин, з метою продовження незаконного обігу психотропної речовини, ОСОБА_8 вчинила злочин, передбачений ч.1 ст.306 КК України.
Своїми умисними діями, що виразилися у організації місця для незаконного вмивання наркотичних засобів, психотропних речовин, ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.317 КК України.
Своїми умисними діями, що виразилися у незаконному придбанні, зберіганні обладнання, призначеного для виготовлення психотропних речовин, ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.313 КК України.
Своїми умисними діями, що виразилися у незаконному виготовленні, зберіганні, без мети збуту, психотропної речовини, вчиненого особою яка раніше вчинила злочини передбачені ст.307, 317 КК України, ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч.2 ст.309 КК України.
Своїми умисними діями, що виразилися у незаконному придбанні та зберіганні прекурсору з метою його використання для виготовлення психотропної речовини, ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.311 КК України.
Своїми умисними діями, що виразилися у незаконному виготовленні, зберіганні з метою збуту психотропної речовини, та незаконному збуті особливо-небезпечного наркотичного засобу, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, повторно, особою яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 309. 317 КК України, ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч.2 ст.307 КК України.
Ухвалою Богунського районного суду м. Житомира від 24.07.2019 року виправлено описку, допущену в резолютивній частині вироку суду від 15.07.2019 року щодо розміру покарання засудженому ОСОБА_7 за ч.1 ст.317 КК України та зазначено: «3 роки позбавлення волі».
Заслухавши доповідь судді-доповідача, адвоката ОСОБА_6 , яка підтримала доводи апеляційної скарги, адвоката ОСОБА_10 , яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, прокурора, яка заперечила проти доводів апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, а також вирок суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.309, ч.1 ст. 311, ч.1 ст.313, ч.1 ст. 317 КК України, в апеляційній скарзі не оскаржується.
Вирок щодо обвинуваченої ОСОБА_8 сторонами кримінального провадження не оскаржується.
Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Апеляційний суд погоджується з доводами апеляційної скарги адвоката ОСОБА_6 щодо зарахування обвинуваченому ОСОБА_7 строку попереднього ув'язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч.3 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що частково пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Частиною 5 ст. 72 КК в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 р. № 838- VІІІ (далі - Закон № 838-VІІІ), яка була чинною на час вчинення ОСОБА_7 інкримінованих кримінальних правопорушень, було визначено, що зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. При цьому у строк попереднього ув'язнення за нормами КПК України включається строк перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув'язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Крім того, така позиція узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, який викладено у постанові від 29 серпня 2018 р., згідно з яким якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 р. (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК в редакції Закону № 838-VIIІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017р. (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017р., тобто після набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» від 18 травня 2017 р. № 2046-VIIІ, то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК в редакції Закону № 838-VIIІ.
Суд у вироку встановив, що ОСОБА_7 вчинив злочини до 20 червня 2017 року. Згідно ухвали Богунського районного суду м. Житомира, яка була винесена 07.06.2017 року, ОСОБА_7 етаповано з місця відбування ним покарання до установи попереднього ув'язнення для розгляду вказаного кримінального провадження, де він перебуває з 01 липня 2017 року (т.1 а.п. 229). Враховуючи зазначені обставини, у вироку суд вирішив зарахувати обвинуваченому у строк відбування покарання строк його попереднього ув'язнення з 01 липня 2017 року по день набрання вироком законної сили відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
З урахуванням доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає необхідним змінити вирок Богунського районного суду м. Житомира. Зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув'язнення з 01.07.2017 року по 18.09.2019 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст.ст.404,405,407 КПК України, колегія суддів,
Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 , яка діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Богунського районного суду м. Житомира від 15 липня 2019 року щодо ОСОБА_7 , в частині зарахування строку попереднього ув'язнення у строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , змінити.
Уточнити резолютивну частину вироку Богунського районного суду м. Житомира від 15 липня 2019 року щодо ОСОБА_7 .
Зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк попереднього ув'язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VІІІ з 01 липня 2017 року по 18 вересня 2019 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня набрання нею чинності, а особою, яка тримається під вартою - в той же строк з дня отримання копії ухвали апеляційного суду.
Судді: