ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
Справа № 33/60925.01.10
За позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Атем»
доПублічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України»
провизнання недійсним договору
СуддяСташків Р.Б.
Представники
від позивача -Якобчук А.П. (довіреність б/н від 08.12.2009);
від відповідача: Волощук Р.А. (довіреність № 010-01/3324 від 19.05.2009);
Кулинич В.М. (довіреність № 010-02/8869 від 04.12.2009);
Юр О.Ю. (довіреність № 010-02/9131 від 16.12.2009).
Товариство з обмеженою відповідальністю «Атем»(далі -позивач) звернулось до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України»(далі -відповідач) про визнання недійсним кредитного договору № 151107К77 від 10.12.2007, укладеного між позивачем та відповідачем (далі -Кредитний договір).
Позовні вимоги мотивовані тим, що: не відбулася передача коштів за Кредитним договором; у Кредитному договорі сторони не визначали розмір кредиту, валюту кредиту, порядок і строки надання та погашення кредиту, проценти за користування кредитом, розмір комісії за надання кредиту, а також строк дії Кредитного договору.
04.12.2009 позивач в порядку статей 66, 67 Господарсько процесуального кодексу (далі -ГПК України) подав заяву про вжиття заходів до забезпечення позову, відповідно до якої просив заборонити відповідачу вчиняти дії направлені на перерахування коштів за Кредитним договором на користь іноземного банку NATIXIS та Компанії DMT SAS до набрання рішення в цій справі законної сили.
Суд зазначене клопотання відхилів з тих підстав, що позивачем у порушення статті 66 ГПК України не доведено, що невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.
Відповідач позов не визнав, свої заперечення мотивував тим, що підстави, якими позивач обґрунтовує свої позовні вимоги є безпідставними та необґрунтованими та є такими, що не відповідають вимогам чинного законодавства України.
У судових засіданнях 07.12.2009 та 16.12.2009 оголошувались перерви до 16.12.2009.та 25.01.2010, відповідно.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд
10.12.2007 між позивачем (Позичальник) та відповідачем (Банк) було укладено Кредитний договір, відповідно до статті 1 якого: кредит -означає позичковий капітал у грошовій формі, який Банк надає для фінансування проекту на умовах, визначених даним Кредитним договором; дата надання кредиту -означає дату утворення заборгованості за кредитом або його частиною на позичковому рахунку Позичальника; графік надання та погашення кредиту -означає розклад платежів з надання та погашення кредиту за Кредитним договором. Графік є невід'ємною частиною Кредитного договору і може уточнюватись протягом його дії; інобанк -означає банк NATIXIS (Франція); контракт -означає контракт від 15.09.2007 № 119.01, укладений Позичальником з фірмою T SAS»(Франція), на купівлю промислової установки для виробництва біаксиально-орієнтованої поліпропіленової плівки (БОПП-плівки), який фінансується за рахунок кредиту; експортна угода -означає базову/рамкову угоду, укладену Банком з інобанком щодо фінансування контракту Позичальника за рахунок коштів інобанку під страхове покриття іноземного страхового товариства.
Банк відкриває Позичальникові не відновлювальну кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання відповідно до положень та умов даного Кредитного договору (пункт 3.1 Кредитного договору).
Відповідно до пункту 3.2.1 Кредитного договору невідновлювальна кредитна лінія за рахунок ресурсів інобанку з лімітом заборгованості 31 000 000 доларів США, в тому числі: а) невідновлювальна кредитна лінія з лімітом заборгованості 4 279 409,70 доларів США; б) невідновлювальна кредитна лінія з лімітом заборгованості 26 720 590,30 доларів США.
Згідно з пунктом 3.2.2 Кредитного договору кінцевий термін погашення кредиту: орієнтовано 09.12.2016, в тому числі: а) для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «а» пункту 3.2.1 Кредитного договору -орієнтовано 09.12.2009, а погашення цієї частини кредиту здійснюється Позичальником чотирма рівними платежами протягом останніх чотирьох місяців строку користування цією частиною кредиту; б) для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору -орієнтовано 09.12.2016, а погашення цієї частини кредиту здійснюється Позичальником рівними послідовними піврічними платежами протягом періоду погашення, перший платіж -через 6 місяців після точки відліку, яка зазначається в експортній угоді. Остаточно кінцевий термін погашення кредиту та графік надання та погашення кредиту визначаються на підставі повідомлення Інобанку, про що сторони укладають додаткову угоду до цього Кредитного договору без стягнення плати, передбаченої пунктом 3.2.9 Кредитного договору.
Кредит використовуватиметься на цілі передбачені проектом, а саме: а) частина кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «а»пункту 3.2.1 Кредитного договору -для фінансування 15% вартості контракту, шляхом здійснення платежів за акредитивом; частина кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору - в сумі 24 249 988,30 доларів США для фінансування частини 1 комісії за надання кредиту, зазначеної в пункті 3.2.6 даного Кредитного договору (пункт 3.2.4 Кредитного договору).
Процентна ставка за кредитом встановлюється таким чином: а) для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «а»пункту 3.2.1 Кредитного договору -LIBOR USD (6m) + 4,7% річних; б) для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору -CIRR USD (7 year) + 3,5 % річних (пункт 3.2.5 Кредитного договору).
Розмір комісії за надання кредиту: а) частина 1 комісії за надання кредиту -орієнтовано 2 470 602 долари США сплачується Позичальником за рахунок кредиту, що надається згідно підпункту «б» пункту 3.2.1 Кредитного договору, на підставі повідомлення інобанку. Остаточний розмір комісії за надання кредиту визначається на підставі повідомлення інобанку; б) частина 2 комісії за надання кредиту -0,4% від суми кредиту, сплачується Позичальником разово за рахунок власних коштів на підставі повідомлення інобанка (пункт 3.2.6 Кредитного договору).
Кредит надається у безготівковій формі в межах наданого забезпечення і тільки після укладення гарантійних документів та отримання Банком документів (витяги з відповідних державних реєстрів), що підтверджують приорітетність права Банку на звернення стягнення на майно, яке надається Банку в заставу/іпотеку згідно з гарантійними документами, як це зазначено в пункті 3.9 Кредитного договору, та доказів набуття чинності договорами страхування майна, що передається Банку в заставу/іпотеку відповідно до гарантійних документів. Надання кредиту здійснюється після набуття чинності експортної угоди. Кредит використовується на умовах та на цілі, передбачені в пункті 3.2 Кредитного договору. Фінансування підлягає контракт, що відповідає вимогам чинного законодавства України та вимогам Банку. За рахунок кредиту дозволяється здійснення Позичальником авансових платежів за контрактом, використання акредитивної форми розрахунків та оплата за фактом поставки. Позичальник зобов'язаний надати Банкові документи, що підтверджують поставку та відвантаження продукції, що сплачується за рахунок кредитних коштів: накладні, рахунки-фактури, інвойси, вантажно-митні декларації та на вимогу Банку інші документи (пункт 3.3.1 Кредитного договору).
У разі порушення термінів погашення кредиту, зазначених у графіку надання та погашення кредиту, Банк переносить прострочену частину заборгованості за кредитом на рахунок прострочених кредитів (пункт 3.4.2 Кредитного договору).
Банк відкриває Позичальнику такі рахунки: (а) № 20738010137205/840 позичковий рахунок для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «а»пункту 3.2.1 Кредитного договору; (б) № 20735010237205/840 позичковий рахунок для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору; (в) № 37390010137205/840,980 для сплати процентів за користування кредитом, плати за зобов'язання та плати за управління кредитом; (г) № 20786910137205/980 для сплати плати за зміну умов Кредитного договору. У разі порушення строків погашення кредиту, чи строків сплати процентів за кредитом, чи строків сплати будь-якої комісії, плати за даним Кредитним договором Банк відкриває відповідні рахунки для обліку сум простроченої заборгованості Позичальника та письмово повідомляє Позичальника про номери цих рахунків (пункт 3.8 Кредитного договору).
Позичальник зобов'язаний використовувати кредитні кошти виключно для цілей, передбачених Кредитним договором (пункт 5.1.3.1 Кредитного договору).
Пунктом 8.8.1 Кредитного договору визначено, що положення даного Кредитного договору підпадають під дію чинного законодавства України і тлумачаться згідно з ним.
10.12.2007 позивач та відповідач уклали графік надання та погашення кредиту (додаток 1 до Кредитного договору), відповідно до якого валютою надання та погашення кредиту є Євро.
06.03.2008 між позивачем (Позичальник) та відповідачем (Банк) було укладено додаткову угоду № 151107К77-1 до Кредитного договору, відповідно до пункту 2 якої сторони домовились, що Позичальник не сплачує Банку плату, передбачену пунктом 3.2.9 Кредитного договору, за внесення змін та доповнень до умов Кредитного договору за цією додатковою угодою.
18.03.2008 між позивачем (Позичальник) та відповідачем (Банк) було укладено додаткову угоду № 151107К77-2 до Кредитного договору, відповідно до умов якої сторони домовились, а саме:
- пункт 3.2.1 Кредитного договору викласти в наступній редакції: «3.2.1. Невідновлювальна кредитна лінія за рахунок ресурсів інобанку з лімітом заборгованості 30 539 722,03 доларів США, в тому числі: а) невідновлювальна кредитна лінія з лімітом заборгованості 4 279 409,70 доларів США; б) невідновлювальна кредитна лінія з лімітом заборгованості 26 260 312,33 доларів США.»;
- пункт 3.2.4 Кредитного договору викласти в наступній редакції: «3.2.4. Кредит використовуватиметься на цілі передбачені проектом, а саме: а) частина кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «а»пункту 3.2.1 Кредитного договору -для фінансування 15% вартості контракту, шляхом здійснення платежів за акредитивом; частина кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору - в сумі 24 249 988,30 доларів США для фінансування 85% вартості контракту та в сумі 2 010 324,03 доларів США для фінансування частини 1 комісії за надання кредиту, зазначеної в пункті 3.2.6 даного Кредитного договору.»;
- пункт 3.2.6 Кредитного договору викласти в наступній редакції: «3.2.6. Розмір комісії за надання кредиту: а) частина 1 комісії за надання кредиту -орієнтовано 2 010324,03 долари США сплачується Позичальником за рахунок кредиту, що надається згідно підпункту «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору, на підставі повідомлення інобанку. Частина 1 комісії за надання кредиту сплачується у гривневому еквіваленті за комерційним курсом продажу іноземної валюти на МВРУ на дату сплати на рахунок № 36001010137205/980, визначений у пункті 3.8 Кредитного договору; б) частина 2 комісії за надання кредиту -0,4% від суми кредиту, сплачується Позичальником разово за рахунок власних коштів на підставі повідомлення інобанка.»;
- пункт 3.3.1 Кредитного договору доповнити абзацом наступного змісту: «Частина 1 комісії за надання кредиту у сумі згідно з підпунктом «а»пункту 3.2.6 Кредитного договору перераховується на підставі повідомлення інбанку, шляхом конвертації кредитних коштів у гривню за рахунок Позичальника за комерційним курсом продажу іноземної валюти на МВРУ на дату сплати із наступним її зарахуванням на поточний рахунок Позичальника, зазначений у пункті 2.1.1 Кредитного договору та перерахуванням на рахунок № 36001010137205/980, згідно з пунктом 3.8 Кредитного договору.»;
- пункт 3.8 Кредитного договору викласти в наступній редакції: «3.8. Банк відкриває Позичальнику такі рахунки: (а) № 20738010137205/840 позичковий рахунок для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «а»пункту 3.2.1 Кредитного договору; (б) № 20735010237205/840 позичковий рахунок для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору; (в) № 37390010137205/840,980 для сплати процентів за користування кредитом, плати за зобов'язання та плати за управління кредитом; (г) № 20786910137205/980 для сплати плати за зміну умов Кредитного договору; (д) № 36001010137205/980 для сплати частини 1 комісії за надання кредиту. У разі порушення строків погашення кредиту, чи строків сплати процентів за кредитом, чи строків сплати будь-якої комісії, плати за даним Кредитним договором Банк відкриває відповідні рахунки для обліку сум простроченої заборгованості Позичальника та письмово повідомляє Позичальника про номери цих рахунків.».
18.03.2008 Позивач та відповідач уклали графік надання та погашення кредиту (додаток 1 до вказаної додаткової угоди, додаток 1 до Кредитного договору), відповідно до якого валютою надання та погашення кредиту є Євро.
Відповідно до частини 1 статті 1054 Цивільного кодексу України (далі -ЦК України) за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Згідно з частиною 2 статті 1054 ЦК України до відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.
Таким, за приписами вказаних норм ЦК України кредитний договір регулює кредитні відносини між різними учасниками цивільного обороту, предметом якого за винятком договору комерційного кредиту є грошові кошти (кредит), а істотні умови складаються з предмету, суми, строку повернення та розміру відсотків.
Крім того, на кредитні відносини поширюються положення параграфа 1 глави 71 «Позика. Кредит. Банківський вклад»ЦК України, оскільки закон прямо визначає, що до відносини за кредитним договором застосовуються положення, що регулюють відносини позики.
Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини (пункт 1 частини 2 статті 11 ЦК України).
Відповідно до частини 1 статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (частина 2 статті 180 Господарського кодексу України).
Відтак, істотними визнаються умови, необхідні і достатні для укладення договору. Для того, щоб договір вважався укладеним, необхідно погоджувати всі його істотні умови, до яких, зокрема відносяться предмет, ціна і строк дії договору.
Частиною 3 статті 180 Господарського кодексу України (далі -ГК України) визначено, що при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.
Ціна є істотною умовою господарського договору. Ціна зазначається у договорі у гривнях. Ціни у зовнішньоекономічних договорах (контрактах) можуть визначатися в іноземній валюті за згодою сторін (частина 2 статті 189 ГК України).
Таким чином, ціна договору є формою грошового визначення вартості робіт, послуг, яку реалізують суб'єкти господарювання та яка зазвичай визначається в специфікаціях (додатках), що є невід'ємною частиною договорів.
Як вбачається з матеріалів справи, невідновлювальна кредитна лінія згідно з пунктом 3.2.1 Кредитного договору становить 31 000 000 доларів США, а згідно з графіком надання та погашення кредиту (додаток 1 до Кредитного договору) сума невідновлювальною кредитної лінії визначена в Євро.
Матеріали справи свідчать про те, що невідновлювальна кредитна лінія згідно з пунктом 3.2.1 Кредитного договору (у редакції додаткову угоду № 151107К77-1 до Кредитного договору від 06.03.2008) становить 30 539 723,03 доларів США, а згідно з графіком надання та погашення кредиту (додаток 1 до вказаної додаткової угоди, додаток 1 до Кредитного договору) сума невідновлювальною кредитної лінії визначена в Євро.
Таким чином, суд дійшов висновку про те, що позивач та відповідач не досягли згоди щодо істотної умови Кредитного договору, а саме його ціни, оскільки у пункті 3.2.1 Кредитного договору сума невідновлювальної кредитної лінії зазначена у доларах США, а згідно з графіком надання та погашення кредиту сума невідновлювальної кредитної лінії зазначена у Євро.
Кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту (частина 2 статті 345 ГК України).
Таким чином, однією з істотних умов кредитного договору, без досягнення згоди за якою договір не може вважаться укладеним, зокрема, є відсоткова ставка.
Як вбачається з матеріалів справи, процентна ставка за кредитом згідно з пунктом 3.2.5 Кредитного договору для частини кредиту, що надається Позичальнику згідно з підпунктом «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору становить CIRR USD (7 year) + 3,5 % річних.
26.08.2009 відповідач листом № 158-1/3054 повідомив позивача про те, що починаючи з 26.08.2009 заборгованість позивача за частиною кредиту, що надається згідно підпункту «б»пункту 3.2.1 Кредитного договору становить 23 530 283,93 доларів США, процентна ставка для зазначеної частини кредиту залишається не змінною і складає 8,7% річних (CIRR USD (7 year) + 3,5 % річних).
Матеріали справи свідчать про те, що за даними Організації економічного співробітництва та розвитку (www.oecd.org) в період з 15.07.2009 до 14.08.2009 ставка CIRR становила 3,71%, що з огляду на встановлений позивачем та відповідачем порядок обчислення процентів за користування кредитом, передбачало проценти в розмірі 7,21%.
Проте, відповідач згідно вказаного листа здійснює нарахування відповідачу процентів за користування кредитом за ставкою 8,7% річних.
Відтак, враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку про те, що позивач та відповідач не досягли згоди щодо істотної умови Кредитного договору, а саме відсоткової ставки.
Відповідно до статті 1046 ЦК України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.
Згідно з статтею 1051 ЦК України позичальник має право оспорити договір позики на тій підставі, що грошові кошти або речі насправді не були одержані ним від позикодавця або були одержані у меншій кількості, ніж встановлено договором.
Отже, договір позики вважається укладеним з моменту передання грошей або речей, що виступають предметом зазначеного договору, а сам по собі факт підписання сторонами тексту договору без передання грошей або речей не породжує у майбутньому обов'язку позичальника повернути обумовлену угодою суму грошей або кількість визначених родовими ознаками речей, а з метою захисту майнових інтересів позичальника від недобросовісного позикодавця приписи статті 1051 ЦК України надають позичальникові право оспорювати договір позики на тій підставі, що грошові кошти або речі насправді не були одержані ним від позикодавця або були одержані у меншій кількості, ніж встановлено договором.
Як вбачається з матеріалі справи, 16.10.2009 позивач листом № 091016/1 повідомив відповідача про те, що компанія DMT SAS протягом зазначеного у контракті строку не виконала зобов'язання за контрактом та не здійснювала поставку обладнання, то позивач звертався до відповідача усно та листами № 081124/2 від 24.11.2008 та № 080212/1 від 02.12.2008 з вимогою не здійснювати платежі за контрактом, проте зазначені вимоги залишились без задоволення. Таким чином, поставка обладнання за контрактом не здійснювалась, умови контракту компанією DMT SAS не виконані. Ніяких документів про перенесення дати введення в експлуатацію позивач не підписував. Тому позивач вважає, що не дивлячись на неодноразові його застереження, банком NATIXIS було безпідставно сплачені кошти, що позбавило позивача важелів впливу на недобросовісну компанію, яка порушила експортний договір, та призвело до значних збитків, оскільки позивач для встановлення обладнання, зазначеного в контракті, побудував в м. Золотоноша завод (було придбано ділянку, будівлі, проведено проектні та будівельні роботи).
Таким чином, позивач скористався своїм правом передбаченим приписами статті 1051 ЦК України та у встановленому порядку звернувся до Господарського суду м. Києва з метою захисту своїх майнових інтересів, як позичальника за Кредитним договором від недобросовісного позикодавця, а саме відповідача.
Згідно з частиною 8 статті 181 ГК України у разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся).
Відповідно до частини 1 статті 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Пунктом 8 Постанови Верховного Суду України від 06.11.2009 № 9 «Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними»визначено, що не може бути визнаний недійсним правочин, який не вчинено.
Отже, з огляду на відсутність встановлених законодавством умов, необхідних для визнання недійсним укладеним спірного Кредитного договору (відсутня згода з ціни та відсоткової ставки, які є одними з істотних умов Кредитного договору, а також не відбулася передача коштів), оцінивши наявні у матеріалах справи докази у їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, суд дійшов висновку про те, що спірний Кредитний договір не був укладений між позивачем та відповідачем, тобто не створив для сторін прав та обов'язків, що витікають з кредитного договору.
Таким чином, за таких обставин оспорюваний Кредитний договір не відбувся як юридичний факт, що породжує певні права й обов'язки для сторін.
Враховуючи вищевикладене, оскільки судом встановлено, що оспорюваний Кредитний є неукладеним (таким, що не відбувся), то відсутні підстави визнавати його недійсним, позаяк за такої обставини оспорюваний Кредитний договір є таким, що фактично не існує.
У зв'язку із цим, позовна вимога про визнання Кредитного договору недійним не підлягає задоволенню.
Згідно зі статтею 33 ГПК України обов'язок доказування тих обставин, на які посилається сторона як на підставу своїх вимог і заперечень, покладається на цю сторону.
Відповідач не надав суду доказів того, що між позивачем та відповідачем було досягнуто згоди з істотних умов договору, а саме з ціни та відсоткової ставки, тобто що оспорюваний Кредитний договір був укладений.
Суми, які підлягають сплаті за витрати, пов'язані з розглядом справи, при відмові в позові покладаються на позивача (частина 5 статті 49 ГПК України).
Виходячи з викладеного та керуючись статтями 32, 33, 34, 43, 44, 49, 82-85 ГПК України, суд
У позові відмовити.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його підписання.
СуддяСташків Р.Б.
Повний текст рішення підписано 08.02.2010.