вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua
"21" червня 2019 р. м. Київ Справа № 911/215/19
м. Київ, вул. С. Петлюри, буд. 16/108
господарський суд Київської області
без виклику представників сторін
Господарський суд Київської області, одноособово, у складі судді Саванчук С.О., розглянувши матеріали
за позовом Акціонерного товариства “Банк Альянс”
04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, буд. 50, код ЄДРПОУ 14360506
до Приватного акціонерного товариства “Укрзіз”
08131, Київська обл., с. Софіївська Борщагівка, вул. Боголюбова, буд. 7, кв. 29, код ЄДРПОУ 39032930
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Акціонерне товариство “Українська залізниця”
03680, м. Київ, вул. Тверська, буд. 5, код ЄДРПОУ 40075815
про стягнення заборгованості
обставини справи:
До господарського суду Київської області надійшла позовна заява (вх. № 234/19 від 17.01.2019) Акціонерного товариства “Банк Альянс” до Приватного акціонерного товариства “Укрзіз” про стягнення 128872,30 грн. заборгованості.
Позовні вимоги обґрунтовані несплатою відповідачем за зверненням позивача зі зворотною вимогою (регресом) суми гарантії, що сплачена позивачем третій особі для дотримання виконання зобов'язань відповідача за договором про надання гарантій від 18.05.2018 № 2889-18, крім того, у позовній заяві зазначено про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору Акціонерного товариства “Українська залізниця”, що обгрунтоване тим, що зазначене товариство є бенефіціаром, а відповідно до умов наданої гарантії позивач взяв на себе безвідкличні та безумовні зоб'язання виплатити бенефіціару будь-яку суму в межах загальної суми гарантії, тобто, рішення у даній справі може вплинути на права та обов'язки Акціонерного товариства “Українська залізниця”.
Ухвалою господарського суду Київської області від 05.04.2019 прийнято позовну заяву Акціонерного товариства “Банк Альянс” до розгляду, відкрито провадження у справі №911/215/19 за правилами спрощеного позовного провадження, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Акціонерне товариство “Українська залізниця” (03680, м. Київ, вул. Тверська, буд. 5, код ЄДРПОУ 40075815) та встановлено відповідачу строк для подання відзиву - протягом 15 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження.
Жодних документів на адресу суду від відповідача не надходило.
Належне повідомлення судом відповідача про розгляд справи щодо нього у господарському суді підтверджується наявними матеріалами справи про направлення йому ухвали суду на адресу: 08131, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, с. Софіївська Борщагівка, вул. Боголюбова, буд. 7, кв. 29, що зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
За приписом пункту 10 частини 2 статті 3 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про місцезнаходження юридичної особи.
Відповідно до статті 10 вказаного Закону, якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, винесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.
З огляду на вказані положення чинного законодавства, суд дійшов висновку про належне повідомлення відповідача про розгляд справи щодо нього у господарському суді та його процесуальні права на надання суду заперечень на позов і доказів.
Відповідно до частин 4, 5 статті 240 Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку з розглядом справи без повідомлення (виклику) учасників справи суд підписав рішення без його проголошення, датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.
Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх у сукупності, суд -
встановив:
Між Акціонерним товариством «Банк Альянс» (далі-позивач, гарант) та Приватним підприємством «Укрзіз» (далі-відповідач, принципал, постачальник) укладено договір про надання гарантії № 2889-18 від 18.05.2018 (далі- Договір, гарантія) на підставі якого видано позивачем банківську гарантію на суму 121050,00 грн. на користь бенефіціара - Акціонерного товариства «Українська залізниця» (далі-третя особа, покупець), з метою забезпечення невиконання або неналежним чином виконання відповідачем договору поставки, укладеного на підставі відкритих торгів № 2018-04-11-000018-b.
Відповідно до пункту 1.4. Договору, гарантія вступає в сили з 18.05.2018 та діє по 31.01.2019 включно.
Згідно з пунктом 2.1 Договору зобов'язання відповідача перед позивачем забезпечуються неустойкою (пенею, штрафом), передбаченою умовами договору.
Відповідно до пункту 4.2 Договору, якщо на вимогу бенефіціара банк виплачує кошти за гарантією, принципал зобов'язаний протягом 1 робочого дня повністю відшкодувати банку такі виплати та усі пов'язані з цим витрати банку, у валюті гарантії. До повного такого відшкодування принципал сплачує банку проценти від суми боргу в розмірі 30 % річних у валюті гарантії, за період з дати здійснення платежу по гарантії до моменту погашення принципалом суми боргу на належні рахунки банку за цим договором.
Згідно з пунктом 5.1 Договору, за порушення строків повернення банку коштів, принципал сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення.
18.05.2019 позивачем видано банківську гарантію № 2889-18 на суму 121050,00 грн. на забезпечення виконання договору поставки № ПЗ/НХ-18863/НЮ від 21.05.2018.
Відповідно до пункту 12.2. Договору, надана відповідачем у якості забезпечення виконання договору банківська гарантія повинна свідчити про безумовний та безвідкличний обов'язок банківської установи сплатити на користь покупця суму забезпечення у разі невиконання або неналежного виконання контрагентом своїх зобов'язань за договором.
Згідно з пунктом 12.5 Договору, забезпечення діє до повного виконання договору в частині поставок товару на умовах, викладених в цьому договорі.
Пунктом 12.6 Договору встановлено, що у разі порушення відповідачем умов цього договору, а саме: невиконання та/або неналежного виконання ним своїх зобов'язань за договором, в тому числі, не поставки товару у визначений договором термін, покупець вимагає стягнення забезпечення виконання договору та має право в односторонньому порядку розірвати даний договір, письмово повідомивши про це постачальника.
21.11.2018 на адресу позивача від третьої особи надійшла вимога про сплату грошових коштів у розмірі 121050,00 грн., оскільки відповідач порушив строки поставки товару.
29.11.2018 позивачем на адресу відповідача направлено лист з вимогою сплатити грошові кошти у розмірі 121050,00 грн., протягом 2 банківських днів, на яку відповідачем направлено відповідь № 30111-2 від 30.11.2018, згідно з якою відповідач зазначає про необхідність відмовити у задоволенні вимоги третьої особи, оскільки, нею не подано документів на підтвердження невиконання відповідачем умов договору поставки.
05.12.2018 позивачем перераховано на розрахунковий рахунок третьої особи грошові кошти у розмірі 121050,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 1.
06.12.2018 на адресу відповідача направлено вимогу про сплату регресу у розмірі 121050,00 грн. протягом 1 робочого дня, що отримана відповідачем 10.12.2018.
Короткий зміст позовних вимог
Позовні вимоги обґрунтовані несплатою відповідачем за зверненням позивача зі зворотною вимогою (регресом) суми гарантії, що сплачена позивачем третій особі для дотримання виконання зобов'язань відповідача за договором про надання гарантій від 18.05.2018 № 2889-18.
Аргументи Акціонерного товариства “Банк Альянс”
27.11.2018 від бенефіціара позивачем отримана вимога вх. № НХ-4/3670 від 22.11.2018 про стягнення гарантійного платежу за гарантією на суму 121050,00 грн., яка містить твердження, що відповідач не виконав зобов'язання за договором поставки.
На виконання умов пункту 3.5 Договору, позивач повідомив відповідача про отримання вимоги бенефіціара, що підтверджується листом від 29.10.2018, проте, відповідачем направлена відповідь на вказаний лист, згідно з якою зазначено про відсутність підстав для задоволення вимоги бенефіціара.
Здійснивши аналіз вимоги бенефіціара, позивач дійшов висновку про її задоволення та, у подальшому, сплатив на користь третьої особи грошові кошти у розмірі 121050,00 грн.
Відповідно до пункту 4.4 Договору позивач має нічим не обмежене право на зворотну вимогу до відповідача у розмірі суми гарантії.
06.12.2018 на адресу відповідача направлена вимога про сплату регресу у розмірі банківської гарантії, протягом 1 робочого дня, яка залишена відповідачем без задоволення.
У зв'язку з невиконанням відповідачем умов договору, позивачем нараховано пеню у розмірі 4240,54 грн. та 30 % річних у розмірі 3581,76.
Аргументи Приватного акціонерного товариства “Укрзіз”
Ухвалою господарського суду Київської області від 05.04.2019 відповідачу встановлено строк для подання відзиву - протягом 15 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі.
Відзиву на позовну заяву, контр-розрахунку суми заборгованості відповідачем не подано, жодних документів на адресу суду від нього не надходило, ухвалу суду від 05.04.2019 направлено на його належну адресу, відповідачем не забезпечено отримання кореспонденції суду у відділенні поштового зв'язку.
Норми права, що підлягають застосуванню
Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Відповідно до частин 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов'язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.
До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України (частина 4 статті 200 Господарського кодексу України).
Згідно з статтею 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.
Відповідно до статті 562 Цивільного кодексу України, зобов'язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов'язання (його припинення або недійсності), зокрема, і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов'язання.
Таким чином, у відносинах за гарантією беруть участь три суб'єкти - гарант, бенефіціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що гарантія забезпечує належне виконання принципалом його обов'язку перед бенефіціаром.
Порядок, умови надання та отримання банками гарантій та їх виконання регулюються Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України №639 від 15.12.2004 (далі - Положення), яке застосовується судом в редакції, чинній на дату видачі гарантії.
Як встановлено судом, видана відповідачем гарантія є безвідкличною та безумовною.
Відповідно до пункту 2 Розділу І Положення, безвідклична гарантія - це гарантія, умови якої не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром. Безумовна гарантія - гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов'язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.
Відповідно до статті 563 Цивільного кодексу України - у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.
Частиною 1 статті 568 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов'язання гаранта перед кредитором припиняється у разі: 1) сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію; 2) закінчення строку дії гарантії; 3) відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов'язків за гарантією.
Фактичні обставини, встановлені судом, докази, що прийняті та відхилені судом, мотиви прийняття або відхилення кожного доказу та аргументу, викладеного сторонами у матеріалах справи та висновки суду за результатами розгляду справи
Як вбачається з матеріалів справи, 18.05.2018 між Акціонерним товариством «Банк Альянс» та Приватним підприємством «Укрзіз» укладено договір про надання банківської гарантії № 2889-18 від 18.05.2018, за умовами якого гарант за дорученням принципала надає на користь Акціонерного товариства «Українська залізниця» банківську гарантію для забезпечення пропозиції на суму 121050,00 грн., згідно з тендерною документацією щодо проведення відкритих торгів на закупівлю:18410000-6-Спеціальний одяг - код UA-2018-04-11-000018-b.
Гарантія надається на термін до 18.05.2018 та діє до 31.01.2019.
Відповідно до пункту 3.5 Договору, банк розглядає вимогу бенефіціара із доданими документами протягом 5 робочих днів з дати її отримання. Протягом одного робочого дня від дати отримання вимоги бенефіціара по гарантії, банк письмово повідомляє принципала про отримання такої вимоги та направляє її копію.
Відповідно до пункту 4.2 Договору, якщо на вимогу бенефіціара банк виплачує кошти за гарантією, принципал зобов'язаний протягом 1 робочого дня, повністю відшкодувати банку такі виплати та усі пов'язані з цим витрати банку, у валюті гарантії. До повного такого відшкодування принципал сплачує банку проценти від суми боргу в розмірі 30 % річних у валюті гарантії, за період з дати здійснення платежу по гарантії до моменту погашення принципалом суми боргу на належні рахунки банку за цим договором.
За пунктом 4.4 Договору, банк має нічим не обмежене право на зворотну вимогу до принципала (регрес) у розмірі суми гарантії, процентів та будь-яких витрат (збитків).
Згідно з пунктом 5.1 Договору, за порушення строків повернення банку коштів, сплачених за гарантією/сплати процентів, комісій та/або інших платежів за цим договором, принципал сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення.
18.05.2019 позивачем видано банківську гарантію № 2889-18 на суму 121050,00 грн. на забезпечення виконання договору поставки № ПЗ/НХ-18863/НЮ від 21.05.2018.
27.11.2018 від бенефіціара позивачем отримана вимога вх. № НХ-4/3670 від 22.11.2018 про стягнення гарантійного платежу за гарантією на суму 121050,00 грн., яка містить твердження, що відповідач не виконав зобов'язання за договором поставки.
Згідно з наданою гарантією, гарант безвідклично та безумовно зобов'язався виплатити бенефіціару суму цієї гарантії, що складає 287000,00 грн., в тому числі, у випадках не підписання учасником, що став переможцем тортів, договору про закупівлю всупереч вимогам тендерної документації; ненадання переможцем процедури торгів забезпечення виконання договору про закупівлю після оприлюднення наміру укласти договір, якщо надання такого забезпечення передбачено тендерною документацією.
На виконання умов Договору, банк направив принципалу повідомлення про отримання вимоги від 27.11.2018 з вимогою перерахувати Акціонерному товариству «Українська залізниця» 121050,00 грн. на виконання умов тендерних закупівель.
30.11.2018 на адресу позивача направлена відповідь № 30111-2 від 30.11.2018, згідно з якою відповідач зазначає про необхідність відмовити у задоволенні вимоги третьої особи, оскільки, нею не подано документів на підтвердження невиконання відповідачем умов договору поставки.
Суд зазначає, що у частині змісту вимоги та доданих до неї документів, законодавцем чітко встановлено, що обов'язковим є зазначення у вимозі або у доданих до неї документах того, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Проте, обов'язкового переліку документів, що мають бути додані до вимоги за гарантією, закон не містить, тобто, законодавець залишив на розсуд особи, яка складає гарантію, визначення у тексті гарантії певного переліку документів, які повинні бути додані до вимоги за гарантією.
Водночас, Положення № 639 також не визначає обов'язкового переліку документів, що мають бути додані до вимоги за гарантією, і також залишає на розсуд особи, яка складає гарантію, визначення у тексті гарантії переліку документів, що повинні бути додані до вимоги за гарантією.
05.12.2018 позивачем перераховано на розрахунковий рахунок третьої особи грошові кошти у розмірі 121050,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 1, тобто, в цьому випадку, фактично відбулось кредитування відповідача на суму 121050,00 грн.
06.12.2018 банк надіслав принципалу повідомлення (вимогу) про виконання порушених зобов'язань № 05/04-2725 з розрахунком заборгованості за договором гарантії на суму 121050,00 грн., яке повернуто за закінченням строку зберігання.
07.12.2018 відповідачу повторно направлено вимоги про сплату грошових коштів - на адресу директора підприємства Компанієць Л.В.: м. Київ, вул. Чумака, 5, за допомогою сервісу ТОВ «Текс Україна», що підтверджується накладними № 4877205, № 4877204, які отримані 10.12.2018 - Угветкіною та Дягелевим.
Станом на дату звернення до суду, грошові кошти відповідачем не сплачено, доказів протилежного матеріали справи не містять.
Ураховуючи те, що матеріалами справи підтверджується факт настання гарантійного випадку, що відповідачем не заперечено, суд дійшов висновку про наявність підстав для стягнення з відповідача на користь позивача грошових коштів у розмірі 121050,00 грн.
Крім того, позивачем нараховано на підставі пункту 4.2. Договору 30% річних у розмірі 3581,76 грн., пеню на підставі пункту 5.1. Договору у розмірі 4178,71 грн. та пеню за порушення строків сплати процентів у розмірі 61,83 грн.
Відповідно до пункту 4.2 Договору, якщо на вимогу бенефіціара банк виплачує кошти за гарантією, принципал зобов'язаний протягом 1 робочого дня, повністю відшкодувати банку такі виплати та усі пов'язані з цим витрати банку, у валюті гарантії. До повного такого відшкодування, принципал сплачує банку проценти від суми боргу в розмірі 30 % річних у валюті гарантії, за період з дати здійснення платежу по гарантії до моменту погашення принципалом суми боргу на належні рахунки банку за цим договором.
Згідно з пунктом 5.1 Договору, за порушення строків повернення банку коштів, сплачених за гарантією/сплати процентів, комісій та/або інших платежів за цим договором, принципал сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення.
Перевіривши здійснений позивачем розрахунок, суд зазначає, що він арифметично вірний.
Оцінюючи подані до матеріалів справи докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності та, враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають повному задоволенню.
Судовий збір за подання позовної заяви, в порядку пункту 2 частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, доказів здійснення інших судових витрат, про можливість яких зазначається в орієнтовному розрахунку судових витрат у позовній заяві, та їх остаточний розмір, суду не надано, відтак, вони не розподіляються судом.
Враховуючи викладене та керуючись статтями 73, 74, 76-80, 129, 232, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд -
вирішив:
1. Позов Акціонерного товариства “Банк Альянс” до Приватного акціонерного товариства “Укрзіз” про стягнення 128872,30 грн. заборгованості задовольнити повністю.
2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства “Укрзіз” (08131, Київська обл., с. Софіївська Борщагівка, вул. Боголюбова, буд. 7, кв. 29, код ЄДРПОУ 39032930) на користь Акціонерного товариства “Банк Альянс” (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, буд. 50, код ЄДРПОУ 14360506) 121050,00 грн. (сто двадцять одна тисяча п'ятдесят гривень) основного боргу, 3581,76 грн. (три тисячі п'ятсот вісімдесят одна гривня сімдесят шість копійок) 30 % річних, 4240,54 грн. (чотири тисячі двісті сорок гривень п'ятдесят чотири копійки) пені, 1933,10 грн. (одна тисяча дев'ятсот тридцять три тисячі десять копійок) відшкодування судового збору.
3. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом 20 днів з дня складання повного судового рішення.
Повне рішення складено 21.06.2019.
Суддя С.О. Саванчук