03 березня 2010 р. № 35/111-09
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Головуючого судді Козир Т.П.
суддів Мамонтової О.М.
Малетича М.М.
За участю представників сторін:
від позивача Стрюковська О.І. (дов. № 436 від 06.10.08р.)
від відповідача ОСОБА_3 (дов. від 02.03.10р.)
розглянувши касаційну скаргу ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.10.09р.
у справі № 35/111-09
за позовом ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж, м. Нікополь Дніпропетровської обл.
до фізичної особи -підприємця ОСОБА_4, с. Менжинське Нікопольського р-ну. Дніпропетровської обл.
про стягнення 12 174,77грн.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 28.04.09р. у справі № 35/111-09 (суддя Широбокова Л.П.) задоволено позовні вимоги ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж до фізичної особи -підприємця ОСОБА_4 про стягнення 12174,77 грн. вартості необлікованої електроенергії.
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.10.09р. (головуючий Прокопенко А.Є., судді Дмитренко А.К., Крутовських В.І.) вказане рішення скасовано, прийнято нове, яким у задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з прийнятою постановою, позивач звернувся з касаційною скаргою, в якій просить постанову від 29.10.09р. скасувати, а рішення від 28.04.09р. залишити без змін. В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушення судом норм матеріального права, зокрема, ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", ст. 15 ГК України.
Колегія суддів Вищого господарського суду України, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судами норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку що касаційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на слідуюче.
Судами попередніх інстанцій встановлено наступне.
06.02.02р. між ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж (Енергопостачальник) та фізичною особою -підприємцем ОСОБА_4 (Споживач) укладено договір № 218 про постачання електричної енергії.
Згідно п. 3.7 договору у разі виявлення пошкодження розрахункових приладів обліку з вини споживача (зірвана пломба, розбите скло та інше), порушення схеми підключення приладів обліку, зупинки чи зміщення керуючих електричних годинників у схемах багатотарифного обліку, розкрадання електричної енергії чи прихованої потужності, енергопостачальник здійснює споживачеві перерахунок спожитої електричної енергії за фактичним максимальним навантаженням або за встановленою потужністю струмоприймачів та числом годин їх використання за весь час з дня останньої заміни (перевірки) розрахункових приладів обліку чи схеми, за якою вони підключені, але не більше терміну позовної давності.
04.07.07 р. позивачем проведено перевірку дотримання Правил користування електричною енергією на об'єкті відповідача -у кіоску ІНФОРМАЦІЯ_1, за адресою АДРЕСА_1. Під час заміни лічильника було виявлено самовільне приєднання поза приладом обліку, а саме: за панеллю щита обліку виявлена дооблікова скрутка (підключення дооблікового мідного дроту, перерізом 2,5 мм2 (маркованого)), про що свідчить складений акт № 000092 від 04.07.07р. На підставі зазначеного акту комісією ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" прийняте рішення від 18.07.07р., переглянуте 08.08.07р., 11.01.08р.,оформлене протоколом № 13 від 15.01.08р., згідно якого фізичній особі -підприємцю ОСОБА_4 визначено обсяг і вартість необлікованої електроенергії за період з 06.04.06р. по 04.07.07р. та виписано рахунок № 218-акт до сплати на суму 12174,77 грн.
05.03.09р. ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж звернулося з позовом до фізичної особи -підприємця ОСОБА_4 про стягнення 12174,77 грн. вартості необлікованої електричної енергії.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 28.04.09р. у справі № 35/111-09 позов задоволено повністю.
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.10.09р. вказане рішення скасовано, прийнято нове, яким у задоволенні позову відмовлено, за недоведеністю позивачем розміру збитків. Пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією (далі -ПКЕЕ), затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики № 28 від 31.07.1996р., в редакції, чинній на момент складення акту у даній справі, зокрема, передбачено, якщо у споживача електричної енергії виявлено підключену та/або приєднану поза розрахунковим засобом обліку приховану проводку пристрій, що занижує покази засобу обліку, порушення умов монтажу, виявити які представник постачальника електричної енергії при попередніх відвідуваннях не мав можливості, споживачу робиться перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії з дати допуску електроустановок споживача в експлуатацію, але не більше трьох років.
Згідно абзаців першого, другого, третього, п'ятого п. 6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.
В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.
Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.
Абзацом першим п. 6.42 ПКЕЕ визначено, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.
Споживач має право оскаржити до суду рішення комісії протягом 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу (абз. 4, 5 п. 6.42 ПКЕЕ).
Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (абз. 2 п. 6.43 ПКЕЕ в редакції постанови НКРЕ України від 22.11.06р. № 1497).
Відповідно до ч. 2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
Як встановлено місцевим господарським судом, акт № 000092 складений у присутності відповідача та підписаний останнім із зауваженнями; в акті зафіксовано порушення п. 6.40 ПКЕЕ; примірник акту, в якому зазначено, що споживач запрошений на засідання комісії 18.07.07р. за вказаною адресою вручено відповідачеві. Розрахунок обсягу та вартості електричної енергії здійснено позивачем у відповідності з пунктом 2.9 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.06р., по формулі 2.7 Методики. Відповідачу направлявся протокол засідання комісії від 15.01.08р. № 13 та рахунок, який він не оплатив. Відтак, господарський суд обґрунтовано стягнув 12174,77 грн. вартості недоврахованої електричної енергії за рішенням комісії, яке відповідачем оскаржено не було.
Доводи суду апеляційної інстанції стосовно недоведеності розміру збитків зроблені на підставі акту комісійної перевірки ввідного кабелю від 09.07.09р. не спростувують вірного висновку суду першої інстанції про порушення відповідачем п. 6.40 Правил користування електричною енергією та правомірного нарахування позивачем вартості необлікованої електричної енергії згідно пункту 2.9 Методики.
За таких обставин, колегія вважає, що оскаржена постанова апеляційної інстанції підлягає скасуванню, у зв'язку з порушенням норм матеріального права, а рішення місцевого господарського суду залишенню без змін, як законне і обгрунтоване.
Керуючись ст. ст. 1117, 1119 -11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -
Касаційну скаргу ВАТ "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" задовольнити.
Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.10.09р. у справі № 35/111-09 скасувати повністю.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.04.09р. у справі № 35/111-09 залишити без змін.
Головуючий суддя Т.П. Козир
Судді: О.М. Мамонтова
М.М. Малетич