11 квітня 2019 року м. Чернігів справа № 927/531/18
Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, розглянувши матеріали звіту ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛКАР» - арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про здійснення та відшкодування витрат по справі за заявою
КРЕДИТОРА: Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНКРІС - АГРО» 36014, м. Полтава, вул. Соборності, 66
БОРЖНИК: Товариство з обмеженою відповідальністю «ОЛКАР»
14000, м. Чернігів, проспект Перемоги, 139, офіс 323
про відкриття справи про банкрутство
Представники:
від кредиторів: Ананко Ю.М. - гол. держ. інспектор відділу інформаційно - аналітичної роботи юридичного управління Головного управління ДФС у Чернігівській області, дов. від 02.01.2019р. № 1/9/25-01-10-11
від боржника: не з'явився
В судовому засіданні 26.03.2019р. прийняла участь арбітражний керуючий Жураковська Л.В.
Ухвала виноситься після перерви, оголошеної в судовому засіданні з 28.02.2019р. по 26.03.2019р. та з 26.03.2019р. по 11.04.2019р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України.
В судовому засіданні 11.04.2019р., на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, було оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.
Товариством з обмеженою відповідальністю «ІНКРІС - АГРО» (надалі - Кредитор) подана заява про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛКАР» (надалі - Боржник) на підставі ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі - Закон про банкрутство), яка ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 18.07.2018р. була прийнята до розгляду.
Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 30.07.2018р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛКАР» та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.11.2018р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Жураковську Л.В.
22 січня 2019 року на електронну пошту Господарського суду Чернігівської області надійшов звіт від 30.12.2018р. № 927/531/18(20) ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі № 927/531/18, які пов'язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» в розмірі 44 934,36 грн. з 20.11.2018р. по 30.12.2018р. (надалі - Звіт № 927/531/18(20)), в якому ліквідатор просить погодити та схвалити Звіт.
Подаючи на затвердження Звіт № 927/531/18(20), арбітражний керуючий Жураковська Л.В. посилається на положення ст. 115 Закону про банкрутство щодо винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.
Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 28.01.2019р.:
звіт від 30.12.2018р. № 927/531/18(20) ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі № 927/531/18, які пов'язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» з 20.11.2018р. по 30.12.2018р., залишено без руху;
зобов'язано арбітражного керуючого Жураковську Л.В. протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення Звіту без руху подати до господарського суду в паперовій формі Звіт та додані до нього документи з урахуванням положень ст. 91 Господарського процесуального кодексу України, а також докази надсилання копії Звіту та доданих до нього документів комітету кредиторів;
роз'яснено арбітражному керуючому Жураковській Л.В., що в разі неусунення всіх недоліків Звіту у строк, встановлений судом, Звіт вважається неподаним і повертається особі, що звернулася зі Звітом.
На виконання вимог вищевказаної ухвали, 07 лютого 2019 року на електронну пошту Господарського суду Чернігівської області ліквідатором надіслано докази надсилання копії Звіту № 927/531/18(20) та доданих до нього документів комітету кредиторів.
Крім того, ліквідатором надісланий звіт (уточнений) від 30.12.2018р. № 927/531/18(20/1) про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі № 927/531/18, які пов'язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» в розмірі 34 934,36 грн. з 20.11.2018р. по 30.12.2018р. (надалі - Звіт), який остання просить погодити та схвалити.
В паперовій формі вказані вище документи надійшли до Господарського суду Чернігівської області 11.02.2019р. Крім того, ліквідатором надіслані Звіт та додані до нього документи з урахуванням положень ст. 91 Господарського процессуального кодексу України.
Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 12.02.2019р. Звіт призначений до розгляду в судовому засіданні на 28.02.2019р.; одночасно встановлений процесуальний строк для подання кредиторами заперечень на Звіт - до 27 лютого 2019р. включно.
25 лютого 2019 року до Господарського суду Чернігівської області надійшли письмові пояснення кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНКРІС - АГРО» на Звіт, якими кредитор просить відмовити в його затвердженні. При цьому, кредитор зазначає, що Звіт не був поданий на розгляд та затвердження комітету кредиторів; витрати ліквідатора можуть бути відшкодовані лише за умови їх доведеності, обґрунтованості, об'єктивності, доцільності, раціональності та за виключенням існування власної заінтересованості в їх існуванні; крім того, на думку кредитора, з урахуванням положень Закону про банкрутство, затвердження Звіту можливе лише за підсумками процедури ліквідації, яка на сьогоднішній день триває.
Також, кредитор звертає увагу на неповноту та необ'єктивність роботи ліквідатора, що є порушенням вимог та приписів ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
25 лютого 2019 року до Господарського суду Чернігівської області надійшли заперечення від 22.02.2019р. № 109 кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА» на Звіт.
В обґрунтування своїх заперечень кредитор посилається на неналежне доведення арбітражним керуючим Жураковською Л.В. понесених нею витрат.
28 лютого 2019 року на електронну пошту Господарського суду Чернігівської області надійшло підписане електронним цифровим підписом клопотання-пояснення від 27.02.2019р. № 927/531/18(36) ліквідатора, яким остання просить затвердити Звіт від 30.12.2018р. № 927/531/18(20/1).
В судовому засіданні 28.02.2019р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України, оголошено перерву до 26.03.2019р., про що кредитори та ліквідатор Жураковська Л.В. були належним чином повідомлені шляхом направлення на їх адреси примірників відповідної ухвали, якою одночасно встановлені процесуальні строки для подання: ліквідатором відповідей на відзиви кредиторів на Звіт - до 15 березня 2019 року включно, кредиторами заперечень - до 25 березня 2019 року включно.
18 березня 2019 року, у встановлений процесуальний строк (здана на відправку до відділу поштового зв'язку 15.03.2019р.), до Господарського суду Чернігівської області надійшла письмова відповідь від 15.03.2019р. № 927/531/18(38) на відзиви кредиторів, зі змісту якої вбачається, що ліквідатор не погоджується з думкою кредиторів та вважає свою діяльність такою, що відповідає вимогам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а відповідні витрати такими, що підтверджені належними та допустимими доказами.
Крім того, у відповіді на відзиви кредиторів міститься вимога ліквідатора про стягнення з кредиторів понесених витрат в сумі 34 934,36 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 31 790,27 грн. (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 3 144,09 грн. (9%)), а також вимога про стягнення з кредиторів щомісячної винагороди за період виконання арбітражним керуючим Жураковською Л.В. повноважень ліквідатора ТОВ «Олкар» з 01.02.2019р. по 26.03.2019р. в розмірі 15 579,20 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 14 177,07 грн. (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 1 402,13 грн. (9%)).
25 березня 2019 року на електронну пошту Господарського суду Чернігівської області надійшли доповнення від 15.03.2019р. № 927/531/18(38/1) ліквідатора до вказаної вище письмової відповіді на відзиви кредиторів, якими арбітражний керуючий підтвердила свою позицію щодо правомірності своєї діяльності.
В паперовій формі вказані вище доповнення були здані ліквідатором до загального відділу (канцелярії) Господарського суду Чернігівської області 26.03.2019р.
В цих доповненнях від 15.03.2019р. № 927/531/18(38/1) також міститься вимога ліквідатора про:
- стягнення з кредиторів понесених витрат в сумі 37 944,53 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 34529,52 грн. (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 3 415,01 грн. (9%)) за період з 20.11.2018р. по 30.12.2018р.;
- стягнення з кредиторів понесених витрат в сумі 19 636,59 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 17869,30 грн. (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 1 767,29 грн. (9%)) за період з 01.01.2019р. по 26.03.2019р.:
- стягнення з кредиторів щомісячної винагороди за період виконання арбітражним керуючим Жураковською Л.В. повноважень ліквідатора ТОВ «Олкар» з 01.02.2019р. по 26.03.2019р. в розмірі 15 579,20 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 14 177,07 грн. (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 1 402,13 грн. (9%)).
У встановлений судом процесуальний строк кредиторами заперечення до Господарського суду Чернігівської області подані не були.
Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 26.03.2019р. звільнено арбітражного керуючого Жураковську Л.В. від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛКАР» з покладенням обов'язків останнього на арбітражного керуючого Косякевича С.О.
В судовому засіданні 26.03.2019р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України, оголошено перерву до 11.04.2019р., про що кредитори були належним чином повідомлені шляхом направлення на їх адреси примірників відповідної ухвали, однак не скористались своїм процесуальним правом на участь в судовому засіданні (окрім Головного управління ДФС у Чернігівській області).
Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення повноважного представника кредитора та арбітражного керуючого Жураковської Л.В., з'ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду і вирішення Звіту по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:
Відповідно до ч. 6 ст. 26 Закону про банкрутство, на час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб. Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.
Як вбачається з матеріалів справи (протокол № 1 від 02.11.2018р.), зборами кредиторів прийнято рішення про обрання комітету кредиторів у складі трьох осіб - Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНКРІС - АГРО», Товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» та Головного управління ДФС у Чернігівській області (том 3, а.с. 70 - 79). Головою комітету кредиторів обрано Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНКРІС - АГРО».
Згідно ст. 98 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: звертатися до господарського суду у випадках, передбачених цим Законом; скликати збори і комітет кредиторів та брати в них участь з правом дорадчого голосу; отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом; подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень.
Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний, зокрема: неухильно дотримуватися вимог законодавства; подавати відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у порядку, встановленому законодавством.
Статтею 115 Закону про банкрутство визначено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.
Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород.
Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.
Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.
Витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.
Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.
Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.
Постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.11.2018р. по даній справі ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого Жураковську Л.В. та встановлено їй основну грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора за рахунок коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.
Крім того, ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 20.11.2018р. затверджено рішення комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛКАР» від 02.11.2018р. (протокол № 1 - КК) про формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. та порядок використання його коштів.
Згідно даного рішення комітету кредиторів:
- створено фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство ТОВ «ОЛКАР», формування якого здійснити за рахунок грошових коштів пропорційно між двома кредиторами у відсотковому співвідношенні ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 91 % та ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА» - 9 % з подальшим відшкодуванням кредиторам внесених до цього фонду коштів за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних в результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника, або іншим чином отриманих боржником в процедурах відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом;
- визначено наступний порядок використання коштів фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ «ОЛКАР», зокрема:
визначено, що у подальшому грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень виплачується щомісячно до 05 числа поточного місяця за рахунок коштів кредиторів ТОВ «ІНКРІС - АГРО» та ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА» зі створеного фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого;
визначено, що кредитори ТОВ «ІНКРІС - АГРО» (91 %) та ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА» (9 %) щомісячно здійснює також авансування витрат арбітражного керуючого у розмірі 10 000 (десять тисяч) грн., який ґрунтується на середній сумі витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. зі створеного фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого;
кошти у розмірі, достатньому для оплати послуг арбітражного керуючого Жураковської Л.В. за кожен місяць здійснення нею своїх повноважень та відшкодування витрат перераховуються на поточний рахунок, який надається арбітражним керуючим Жураковською Л.В. протягом п'яти днів після затвердження рішенням комітету кредиторів звітів про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого;
за результатами діяльності арбітражний керуючий подає комітету кредиторів звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Зазначені звіти затверджуються рішенням комітету кредиторів. Рішення з цього питання може ухвалюватись комітетом кредиторів шляхом опитування листами, електронною поштою тощо і в такому випадку протокол засідання комітету кредиторів підписується одноособово головою комітету кредиторів. Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого, рішення комітету кредиторів з цього питання подається на затвердження до господарського суду.
Частиною 7 ст. 115 Закону про банкрутство передбачено, що ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.
Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.
Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.
Зважаючи на те, що арбітражним керуючим Жураковською Л.В. подано заяву про дострокове припинення повноважень, суд вважає за можливе розглянути її звіт про здійснення та відшкодування витрат.
Втім, враховуючи вищевказані положення Закону про банкрутство слід зробити висновок, що затвердженню судом звіту арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат передує обов'язкове схвалення або погодження такого звіту комітетом кредиторів.
Арбітражний керуючий має право звернутися до суду за захистом своїх прав шляхом подання заяви про затвердження звіту за відсутності схвалення або погодження такого звіту комітетом кредиторів у випадку коли комітет кредиторів відмовив у цьому і така відмова, на думку ліквідатора, суперечить законодавству.
Як вбачається із матеріалів справи, арбітражний керуючий Жураковська Л.В. направила звіт про здійснення та відшкодування витрат членам комітету кредиторів одночасно із зверненням до господарського суду про затвердження звіту 22.01.2019р. Інші звіти, заяви і клопотання направлялися арбітражним керуючим вже після призначення судом звіту до розгляду.
Таким чином, на момент звернення до суду, права ліквідатора з боку комітету кредиторів не були порушені.
Враховуючи вищевикладене, звернення арбітражного керуючого Жураковської Л.В. до суду з вимогами щодо затвердження звіту про здійснення та відшкодування витрат, а також з вимогами про стягнення цих витрат з кредиторів являється передчасним.
Це ж саме стосується і вимог арбітражного керуючого про стягнення з кредиторів грошової винагороди, оскільки рішенням комітету кредиторів ТОВ «Олкар» від 02.11.2018р. (протокол № 1 - КК) передбачено, що кошти у розмірі, достатньому для оплати послуг арбітражного керуючого Жураковської Л.В. за кожен місяць здійснення нею своїх повноважень та відшкодування витрат перераховуються на поточний рахунок, який надається арбітражним керуючим Жураковською Л.В. протягом п'яти днів після затвердження рішенням комітету кредиторів звітів про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого.
За таких обставин, враховуючи вказані вище положення Закону про банкрутство, суд відмовляє в затвердженні Звіту через відсутність на те правових підстав.
Керуючись ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 233, 234, 240 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. Відмовити в затвердженні звіту від 30.12.2018р. № 927/531/18(20/1) ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі № 927/531/18, які пов'язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» з 20.11.2018р. по 30.12.2018р.
2. Копії цієї ухвали надіслати арбітражному керуючому Жураковській Л.В. АДРЕСА_1, ліквідатору Косякевичу С.О. АДРЕСА_2 та кредиторам: Товариству з обмеженою відповідальністю «ІНКРІС - АГРО» (36014, м. Полтава, вул. Соборності, 66), Головному управлінню ДФС у Чернігівській області (14000, м. Чернігів, вул. Реміснича, 11) та Товариству з обмеженою відповідальністю «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА» (03110, м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 19, корпус 4, приміщення 84).
3. Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги через місцевий господарський суд.
Повний текст ухвали складено 16.04.2019р.
Суддя А.С.Сидоренко