Справа № 201/2978/19
Провадження № 1-кс/201/1849/2019
13 березня 2019 року місто Дніпро
Слідчий суддя Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська ОСОБА_1 , з секретарем ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_3 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, -
До суду надійшло клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_3 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до завірених копій документів, що свідчать про продаж квартир ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ), протягом 2017 р., які розташовані за адресами: АДРЕСА_1 з можливістю їх вилучення, що знаходяться у нотаріуса ОСОБА_6 (рнокпп НОМЕР_2 ).
Необхідність доступу до зазначених документів слідчий обґрунтував тим, що відповідно до фабули кримінального правопорушення, ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 будучи фізичною особою - підприємцем (РНОКПП НОМЕР_1 ) у період часу з 01.01.2014 року по 31.12.2018 року при здійсненні фінансово-господарської діяльності пов'язаної з реалізацією об'єктів нерухомого майна в порушення п.177.1 ст. 177, п.291.4 ст. 291 Податкового кодексу України № 2755-IV від 02.12.2010 року (зі змінами та доповненнями) умисно ухилився від сплати податків (податку з доходів фізичних осіб, податку на додану вартість) та військового збору на суму 1 022 332, 53 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет коштів в значних розмірах.
Під час досудового розслідування кримінального провадження встановлено, що громадянином України ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) було здійснено продаж квартир, які розташовані за адресами: АДРЕСА_2 та АДРЕСА_1 .
Згідно даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно гр. ОСОБА_5 протягом 2014-2018 років реалізовано по 182 об'єкти нерухомості (з розміром частки у праві власності - 1/2), у тому числі по роках:
- 22 об'єкти загальною площею - 678,35 м?. в 2014 році;
- 55 об'єктів загальною площею - 1770,6 м?. в 2015 році;
- 51 об'єкт загальною площею - 1599,75 м? в 2016 році;
- 40 об'єктів загальною площею - 1246,8 м? в 2017 році;
- 14 об'єктів загальною площею - 442,7 м? в 2018 році.
З урахуванням відомостей про вартість квартири або вартість одиниці площі житлової нерухомості (використовуючи наявні матеріали та інформацію розміщену на сайті htt://www.lun.ua) можна орієнтовно визначити ринкову реалізаційну вартість вищевказаних об'єктів.
Так, згідно даних lun.ua орієнтовна вартість, 1 м? об'єкта нерухомості, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , становить - 32 000,00 грн/м?; АДРЕСА_1 , становить - 33 800,00 грн/м?.
Виходячи в вищезазначеного гр. ОСОБА_5 на підставі наведених даних отримав приблизний дохід за 2014 рік в розмірі 22 385 550 грн.
Державна реєстрація договорів купівлі - продажу та відчуження майна по ОСОБА_5 проводилась нотаріусами Дніпровського міського округу. Відповідно п.172.4 ст. 172 ПКУ нотаріус під час проведення операцій з продажу об'єктів нерухомості між фізичними особами посвідчує відповідний договір за наявності оціночної вартості такого нерухомого майна та документа про сплату податку до бюджету стороною (сторонами) договору та щокварталу подає до контролюючого органу за місцем розташування робочого місця приватного нотаріуса інформацію про такий договір, включаючи інформацію про його вартість та суму сплаченого податку в порядку встановленого розділом ІV «Податок на доходи фізичних осіб» для податкового розрахунку.
Слід зазначити, що нотаріус при посвідченні договорів з відчуження нерухомості виконує функції податкового агента лише в частині відображення проведених операцій в звітності за ф.1-ДФ, при цьому сума податку визначається та самостійно сплачується особою, яка продає нерухомість (п.172.5 ст.172 ПКУ).
Державна реєстрація договорів купівлі - продажу та відчуження майна по ОСОБА_5 проводилась нотаріусом ОСОБА_7 (рнокпп НОМЕР_3 ).
За період 2016 роки інформація про дохід від продажу майна зазначеним нотаріусом в податковій звітності не відображено.
Систематичний продаж фізичними особами нерухомого майна, у тому числі власного, з метою одержання прибутку є підприємницькою діяльністю. Під систематичним продажом слід розуміти діяльність фізичної особи, пов'язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) (п.4 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25.04.2003 № 3).
Згідно баз даних ДФС ІС «Податковий блок» громадянин ОСОБА_5 перебуває на обліку як фізична особа - підприємець платник єдиного податку.
Вказаний громадянин протягом 2014 року здійснив продаж 22 об'єктів нерухомого майна загальною площею - 678,35 м?, що свідчить про недотримання умов п.291.4 ст.291 ПКУ в частині перебування на спрощеній системі оподаткування, обліку та звітності з причини перевищення обсягу отриманого доходу.
Враховуючи суми доходів, отриманих від реалізації об'єктів нерухомого майна фізична особа - підприємець ОСОБА_5 повинен був перейти на загальну систему оподаткування з 01.01.2015 та сплачувати податок з доходу отриманого з продажу таких об'єктів нерухомості виходячи зі ставок, передбачених для ФОП, який перебуває на загальній системі оподаткування - це 18% від сум чистого прибутку, 20% ПДВ, та 1,5% військового збору.
Податкові декларації про майновий стан і доходи за 2014-2018 р. ОСОБА_5 не подано та до складу загального оподатковуваного доходу не включені суми доходу, отриманого від операцій з продажу (обміну) об'єктів нерухомого майна.
Таким чином, в порушення п.177.1 ст.177 Податкового кодексу, здійснення підприємницької діяльності в частині продажу об'єктів нерухомого майна, призвело до ймовірних втрат бюджету в розмірі 1 022 332,52грн.
Для встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження, першочергове значення мають документи, що свідчать про продаж квартир, які розташовані за адресами: АДРЕСА_2 та АДРЕСА_1 , мають першочергове значення для встановлення обставин вчинення злочину, відповідальність за який передбачена ст.212 КК України.
Таким чином, єдиною ефективною можливістю отримання речей і документів, які можуть бути використані для встановлення обставин у кримінальному провадженні під час досудового розслідування та в подальшому в ході судового розгляду, є здійснення тимчасового доступу до документів що свідчать про продаж квартир, протягом 2017 р., за вище зазначеними адресами, у нотаріуса ОСОБА_6 (рнокпп НОМЕР_2 ).
До суду від слідчого надійшла заява, в якій останній просить розглянути клопотання без його участі та засобів технічної фіксації.
Розглянувши клопотання, дослідивши надані до клопотання додатки, приходжу до висновку про те, що воно не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Розглянувши клопотання та надані докази, суд приходить до висновку про те, що слідчим не надано належних та достатніх доказів звернення (в порядку ч. 2 ст. 93 КПК України) до нотаріуса ОСОБА_6 (рнокпп НОМЕР_2 ) з метою отримання необхідних для кримінального провадження документів та відповідно наслідків розгляду даного звернення останньою. Оскільки однією із підстав звернення до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ є відмова щодо надання речей чи документів, які мають важливе значення для повного та всебічного розслідування кримінального провадження, слідчий суддя приходить до висновку про передчасність звернення із даним клопотанням, що в свою чергу є підставою для відмови у задоволенні останнього.
У даній справі суд приходить до висновку про те, що слідчим не доведено належними та достатніми доказами наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, що є підставою для відмови у задоволенні клопотання.
Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 110, 163-166, 309, 369-372 та 395 КПК України, -
У задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_3 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.
Слідчий суддя ОСОБА_1