справа № 2а-4814/09/0670
категорія 3.3.8
08 жовтня 2009 р. м.Житомир
Житомирський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого - судді Літвин О. Т.,
при секретарях - Очич А.Ю., Швець Н.П.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Житомирі адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Житомирського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу,-
встановив:
Позивач звернувся до суду з позовом про поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу. В обґрунтування позову позивач посилається на те, що він проходив службу в Житомирському прикордонному загоні Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України. На підставі наказу начальника Житомирського прикордонного загону № 270 - ос від 16 червня 2009 року "по особовому складу" його було звільнено за статтею 85 пункту "е" (за службовою невідповідністю) Положення про проходження військової служби солдатами (матросами), сержантами і старшинами Збройних Сил України та за статтею 26 частини 6 пункту "е" (через службову невідповідність) Закону України "Про військовий обов'язок та військову службу". Позивач вважає що вказаний наказ є таким, що суперечить вимогам Закону, порушує його конституційній права на зайнятість та проходження військової служби, оскільки за весь час проходження служби до нього заходи дисциплінарного та виховного впливу не застосовувались, він не мав стягнень за порушення військової дисципліни, по службі характеризувався позитивно, а тому вказаний наказ підлягає скасуванню.
У судовому засіданні позивач та його представник позов підтримали.
Представник відповідача позов не визнав з підстав викладених у запереченнях.
Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає, з таких підстав.
В судовому засіданні встановлено, що позивач з 26 жовтня 2006 року проходив військову службу за контрактом у Державній прикордонній службі України в Житомирському прикордонному загоні (а.с.15-20, 31).
Наказом начальника 9 прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України №270-ос від 16 червня 2009 року (а.с.6), позивача виключено із списків частини за ст.85 п. "е" (за службовою невідповідністю) Положення "Про проходження військової служби солдатами (матросами), сержантами і старшинами Збройних Сил України" та за ст.26 ч.6 п. "е" (через службову невідповідність) Закону України "Про військовий обов'язок та військову службу". Вказаний наказ був винесений на виконання наказу начальника Житомирського прикордонного загону від 15 червня 2009 року № 516 "Про результати службового розслідування". Дане службове розслідування проводилось за фактом недоповіді молодшого інспектора прикордонної служби 1 категорії 2 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Овруч" 1 категорії (тип Б) сержанта військової служби за контрактом ОСОБА_1. Службовим розслідуванням було встановлено, що ОСОБА_1 не повідомив командування про зменшення терміну заліково - екзаменаційної сесії, ухилився від проходження військової служби шляхом обману командування, що призвело до безпідставної оплати частини додаткової відпустки у зв'язку із навчанням у вищому навчальному закладі.
Факт скоєння ОСОБА_1 злочину передбаченого ст. 409 ч.1 Кримінального Кодексу України стверджується, крім того, постановою військового місцевого суду Житомирського гарнізону від 18 червня 2009 року. Вказаною постановою ОСОБА_1 було визнано винним у скоєнні злочину передбаченого ст.409 ч.1 Кримінального Кодексу України та звільнено від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям, а кримінальну справу закрито (а.с.47-48).
Відповідно до ч. 4 ст.72 Кодексу адміністративного судочинства України, вирок суду в кримінальній справі або постанова суду у справі про адміністративний проступок, які набрали законної сили, є обов'язковими для адміністративного суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалений вирок або постанова суду, лише в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинене воно цією особою.
Відповідно до п. 1 дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.
Згідно п. 5 дисциплінарного статуту Збройних Сил України, стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов'язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.
Відповідно п. 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов'язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов'язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.
Згідно п. 83 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.
Відповідно до п. 59 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, командир полку (корабля 1 рангу), бригади має право:
а) робити зауваження, оголошувати догану та сувору догану;
б) позбавляти рядових (матросів), сержантів (старшин) строкової військової служби чергового звільнення з розташування військової частини чи корабля на берег;
в) призначати рядових (матросів) поза чергою в наряд на роботу - до 5 нарядів;
д) позбавляти військового звання старший солдат (старший матрос);
е) понижувати в посаді сержантів (старшин);
є) понижувати у військовому званні на один ступінь від старшого сержанта (головного старшини) та нижче, в тому числі і з переведенням на нижчу посаду;
ж) звільняти з військової служби за контрактом рядових (матросів), сержантів (старшин) за службовою невідповідністю.
За таких обставин, суд вважає, що оскільки позивача в установленому законодавством порядку було притягнуто до кримінальної відповідальності за ст.409 ч.1 Кримінального Кодексу України, то його звільнення з військової служби є законним, а тому в задоволенні позову суд відмовляє за безпідставністю позовних вимог.
Керуючись Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу", Дисциплінарним Статутом Збройних Сил України, Положенням про проходження військової служби солдатами (матросами), сержантами і старшинами Збройних Сил України, ст. ст. 72, 159-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд-
постановив:
В задоволені позову ОСОБА_1 до Житомирського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу відмовити за безпідставністю позовних вимог.
Постанова суду набирає законної сили після закінчення строків подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної скарги. Заява про апеляційне оскарження подається через Житомирський окружний адміністративний суд до Київського апеляційного адміністративного суду протягом 10 днів з дня проголошення постанови. Апеляційна скарга подається у тому ж порядку протягом 20 днів після подання заяви про апеляційне оскарження.
Головуючий суддя: О.Т. Літвин