Справа №766/18184/18
н/п 1-кс/766/13844/18
03.10.2018 року Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 за участі секретаря ОСОБА_2 прокурора ОСОБА_3 , слідчого ОСОБА_4 , адвоката ОСОБА_5 розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ТОВ «Аскад+» про скасування арешту,
Директор ТОВ «АСКАД+» ОСОБА_6 звернувся до слідчого судді з клопотанням про скасування арешту з майна ТОВ «Аскад +» а саме: скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 24.09.2018 року на предмети та документи, вилучені в ході обшуку 20.09.2018 р. на території земельних ділянок із кадастровими номерами 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 523283400:02:001:0005, загальною площею 34 га. на території Каланчацької ОТГ (колишня Новопавлівська сільська рада Каланчацького району), у кримінальному провадженні № 32018230000000111, а саме: рослини, схожі на тютюн, що вирощуються на території земельних ділянок із кадастровими номерами 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 6523283400:02:001:0005, загальною площею 34 га.
Клопотання обґрунтував тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР 14.09.2018 р. за № 32018230000000111 за фактом незаконного виготовлення підакцизних товарів за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України.
За матеріалами, наданими оперативним управлінням ГУ ДФС у Херсонській області, АР Крим та м. Севастополі, невстановлені особи протягом 2018 року на земельних ділянках на території Каланчацького району Херсонської області незаконно вирощують тютюн та із використанням обладнання, що забезпечують масове виробництво, здійснюють його первинну переробку, незаконно виготовляючи тютюнову сировину, яка згідно ст. 215 Податкового кодексу України та товарної позиції 2401 УКТЗЕД є підакцизним товаром.
Так, встановлено, що на земельних ділянках із кадастровими номерами: 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 523283400:02:001:0005, 6523283400:02:001:0006, 6523283400:02:001:0007, 6523283400:02:001:0008, загальною площею 40,7 га., розташованих на території Каланчацької ОТГ (колишня Новопавлівська сільська рада Каланчацького району) здійснюється вирощування тютюну. Зазначені земельні ділянки, згідно інформаційних довідок з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно належать фізичним особам та орендуються ТОВ «АСКАД+» (код ЄДРПОУ 42064208).
ТОВ «АСКАД+» створено відповідно до чинного законодавства України та відомості про нього містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.
Засновником та директором ТОВ «АСКАД+» (код ЄДРПОУ 42064208) є громадянин України ОСОБА_6 .
В наявності ТОВ «АСКАД+» є статутні документи, а саме: Статут ТОВ «АСКАД+» (код ЄДРПОУ 42064208), затверджений протоколом Установчих зборів засновників № 1 від 10.04.2018 р.; Витяг з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців від 26.04.2018 р.; наказ № 1 про призначення директора підприємства від 10.04.2018 р.
Відповідно до Витягу з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців від 26.04.2018 р. основним видом діяльності Товариства є вирощування тютюну (01.15).
Вважає, що оскільки кримінальне провадження порушене за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України за фактом незаконного виготовлення підакцизних товарів, то дії посадових осіб ТОВ «АСКАД+» не підпадають під суб'єктивну сторону зазначеного кримінального правопорушення, оскільки саме факт незаконного виготовлення підакцизних товарів не підтверджено жодним чином.
Крім того, на день розгляду клопотання слідчого до ЄРДР не було внесено відомості, в межах зазначеного провадження, відносно вчинення кримінального правопорушення саме посадовими особами ТОВ «АСКАД+».
Кримінальне провадження порушено за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України невстановленими особами. На даний час жодній службовій або посадовій особі ТОВ «АСКАД+» не було оголошено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України, а отже зазначене арештоване майно перебуває у власності осіб, які не мають статусу підозрюваного, обвинуваченого у даному кримінальному провадженні, а тому немає законних підстав для накладення на нього арешту.
Також, в наявних матеріалах не вбачається, що тютюнова сировина, що належать ТОВ «АСКАД+», відповідає критеріям ст. 98 КПК України, як речового доказу, а тому спірне майно не є доказом та предметом кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 205 КК України в рамках кримінального провадження № 32018230000000111 від 14.09.2018 р., відсутні й дані про оголошення підозри посадовим особам товариства, що у сукупності спростовують висновки слідчого судді щодо обґрунтованості такого втручання у права і свободи власника майна як накладення арешту.
В судовому засіданні адвокат ОСОБА_5 подане клопотання підтримала в повному обсязі пославшись на викладені у ньому обставини.
Слідчий заперечував проти скасування арешту, вважав його необґрунтованим.
Заслухавши учасників процесу, дослідивши матеріали клопотання слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно з ч. 1ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.
Згідно вимог п.1 ч. 2, ч. 3ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення, в тому числі, збереження речових доказів. У цьому випадку арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.
Речовими доказами відповідно до ст. 98 КПК України є матеріальні об'єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об'єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.
Згідно зі ст. 174 КПК України підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Таке клопотання під час досудового розслідування розглядається слідчим суддею, а під час судового провадження - судом.
Арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.
Слідчим суддею встановлено, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м. Севастополі здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР 14.09.2018 р. за № 32018230000000111 за фактом незаконного виготовлення підакцизних товарів за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України (незаконне виготовлення, зберігання, збут або транспортування з метою збуту підакцизних товарів).
Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 24.09.2018 р. було задоволено клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ СУ фінансових розслідувань ГУ ДФС у Херсонській області АР Крим та м. Севастополі про накладення арешту на предмети та документи, вилучені в ході обшуку 19.09.2018 р. території, будівель та споруд, розташованих на території земельних ділянок із кадастровими номерами 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 523283400:02:001:0005, загальною площею 34 га., у кримінальному провадженні № 32018230000000111, а саме: рослини, схожі на тютюн, що вирощуються на території земельних ділянок із кадастровими номерами 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 6523283400:02:001:0005, загальною площею 34 га.
Предметом злочину данної статті є алкогольні напої, тютюнові вироби та інші підакцизні товари. Тютюнові вироби визнаються сигарети, цигарки, сигари, сигарили (тонкі сигари), а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн та інші вироби з тютюну і його замінники (наприклад, гвоздика), які впливають на фізіологічний стан людини під час вживання.
До інших підакцизних товарів належать товари за кодом УКТЗЕД, на які встановлені ставки акцизного податку ПК України у ст. 251. 1
Нормами КК України встановлено, що незаконне виготовлення підакцизних товарів тягне відповідальність за ч. 2 ст. 204 лише за умови, що таке виготовлення здійснюється: а) шляхом відкриття підпільних цехів; б) з використанням обладнання, що забезпечує масове виробництво таких товарів, або в) особою, яка раніше була засуджена за ст. 204.
З огляду на те, що поняттям виготовлення у ч. 2 ст. 204 охоплюється саме технологічний процес створення товарів, на кваліфікацію за цією нормою не впливає кількість фактично виробленої продукції, а також те, чи розпочала винна особа її реалізацію.
Виготовлення підакцизних товарів має кваліфікуватись за ч. 2 ст. 204 лише за умови його незаконності (без державної реєстрації особи як суб'єкта підприємництва, без ліцензії, у разі фальсифікації таких товарів).
Так виготовлення алкогольних напоїв , тютюнових виробів відповідно до ЗУ «Про державне регулювання виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, алкогольними напоями і тютюновими виробами» припускається тільки у випадку отримання виготовлювачем спеціального дозволу ( ліцензії) на таку діяльність Тому виготовлення алкогольних напоїв і тютюнових виробі за відсутності такого дозволу є незаконним.
Як вбачається з наданих доказів ТОВ «АСКАД+» створено відповідно до чинного законодавства України та відомості про нього містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.
Засновником та директором ТОВ «АСКАД+» (код ЄДРПОУ 42064208) є громадянин України ОСОБА_6 .
В наявності ТОВ «АСКАД+» є статутні документи, а саме: Статут ТОВ «АСКАД+» (код ЄДРПОУ 42064208), затверджений протоколом Установчих зборів засновників № 1 від 10.04.2018 р.; Витяг з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців від 26.04.2018 р.; наказ № 1 про призначення директора підприємства від 10.04.2018 р.
Відповідно до Витягу з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців від 26.04.2018 р. основним видом діяльності Товариства є вирощування тютюну (01.15).
Як встановлено в судовому засіданні арештована продукція є сировиною, яка не віднесена до підакцизних товарів.
Для здійснення зазначеної діяльності 27.04.2018 р. Товариство уклало з фізичними особами договори оренди земельних ділянок із кадастровими номерами: 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 523283400:02:001:0005, 6523283400:02:001:0006, 6523283400:02:001:0007, 6523283400:02:001:0008, загальною площею 40,7 га., що підтверджується інформацією Державного земельного кадастру про право власності та речові права на земельну ділянку.
Вирощену продукцію ТОВ «АСКАД+» збирало та зберігало у приміщенні, яке ним орендується для використання у господарській діяльності з метою післяврожайної обробки та подальшого зберігання сільськогосподарських культур, зберігання машин, с/г техніки та ін., відповідно до договору оренди від 03.09.2018 р.
Враховуючи вище викладене слідчий суддя приходить до висновку, що оскільки ТОВ «АСКАД+» здійснює підприємницьку діяльність, де основним видом діяльності товариства є вирощування тютюну, тому ознак кримінального правопорушення передбаченого ст. 204 КК України слідчим суддею не встановлено , сам факт незаконного виготовлення підакцизних товарів слідчим не доведено.
Крім того, в судовому засіданні встановлено, що кримінальне провадження порушено за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України невстановленими особами. Тобто на даний час жодній службовій або посадовій особі ТОВ «АСКАД+» не було оголошено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204 КК України, а отже зазначене арештоване майно перебуває у власності осіб, які не мають статусу підозрюваного, обвинуваченого у даному кримінальному провадженні, а тому немає законних підстав для накладення на нього арешту
На підставі вищевикладеного слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання обґрунтоване та підлягає задоволенню так як майно на яке накладено арешт не підпадає під визначення критеріїв зазначених ст. ст. 167, 170 КПК України
На підставі вищенаведеного, керуючись ст. ст. 170,174, 309 КПК України, слідчий суддя, -
Клопотання задовольнити.
Скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 24.09.2018 року на предмети та документи, вилучені в ході обшуку 20.09.2018 р. на території земельних ділянок із кадастровими номерами 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 523283400:02:001:0005, загальною площею 34 га. на території Каланчацької ОТГ (колишня Новопавлівська сільська рада Каланчацького району), у кримінальному провадженні № 32018230000000111, а саме: рослини, схожі на тютюн, що вирощуються на території земельних ділянок із кадастровими номерами 6523283400:02:001:0002, 6523283400:02:001:0003, 6523283400:02:001:0004, 6523283400:02:001:0005, загальною площею 34 га.
Ухвала оскарженню не підлягає.
СуддяОСОБА_1