"24" грудня 2009 р.Справа № 10/83-08-3184
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого Жукової А.М.
суддя: Величко Т.А.
суддя: Бойко Л.І.
при секретарі судового засідання -Арбієві А.А.
за участю представників:
від позивача: Калошина А.О.
від відповідача: Каплун О.Б.; Панчошак О.Д.
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу
Державної екологічної інспекція з охорони довкілля Північно-Західного
регіону Чорного моря МОНПСУ
на рішення господарського суду Одеської області від 16.02.2009р.
у справі № 10/83-08-3184
за позовом Державної екологічної інспекція з охорони довкілля Північно-
Західного регіону Чорного моря Міністерства охорони навколишнього
природного середовища України
до КП „Міськзелентрест”; ТОВ „Добробут”; ТОВ „Прогресбуд”
про стягнення 197482,05 грн. збитків від знесення зелених насаджень
Рішенням господарського суду Одеської області від 16.02..2009р., яке підписане 19.02.09р.(суддя Смелянець Г.Є.) у позові відмовлено. Рішення вмотивоване матеріалами справи, доводами представників сторін, нормами матеріального права, та зазначено, що знесення зелених насаджень здійснено на підставі відповідних обстежень, ордерів та погоджень Державного управління екології та природних ресурсів в Одеській області згідно яких було дозволено знесення 542 дерева та 14 чагарників. Забудовником ТОВ „Прогресбуд” здійснено оплату відновлювальної вартості зелених насаджень в сумі 375433,70 грн. платіж. доруч. №5 від 09.12.2005р.; №99 від 13.03.06р. та замість знесених дерев у кількості 309 штук здійснено компенсаційне висадження дерев у кількості 2715 згідно договорів та актів виконаних робіт. Отже, відсутність лише рішення органу місцевого самоврядування щодо знесення зелених насаджень не призвело до спричинення державі збитків в сумі 197482,05 грн. Крім того, здійснений позивачем розрахунок збитків свідчить, що всі дерева пошкоджені до ступеня „не припинення росту”, а в акті перевірки взагалі не відображено яким чином та із застосуванням яких вимірювальних засобів проводилися заміри знесених зелених насаджень (дерев).
Державна екологічна інспекція з охорони довкілля Північно-Західного регіону Чорного моря не погодившись із висновками місцевого суду, звернулась із апеляційною скаргою, в якій просила скасувати рішення місцевого господарського суду та позовні вимоги задовольнити. На думку скаржника рішення є не законним у зв'язку із порушенням судом норм матеріального та процесуального права з наступних підстав.
Перевіркою земельної ділянки по Фонтанській дорозі 118а, встановлено, що вона використовується ТОВ „Добробут” на правах оренди та виявлено відсутність зелених насаджень в кількості 240 шт., що були зазначені у Фітосанітарному обстеженні зелених насаджень та подеревної зйомки”, проведеному ТОВ „Екосол -проект” у 2005 році. Знесення дерев було здійснено КП „Міськзелентрест” на підставі актів виконаних робіт. Відповідно до п. 4.6 „Правил утримання зелених насаджень міст та інших населених пунктах України” затв. Наказом Держжитлокомунгоспу України від 29.07.1994р. №70 знесення, пересадка дерев та чагарників, газонів, квітників може здійснюватися лише у разі наявності спеціального дозволу (ордер), який видається на підставі обстеження зелених насаджень, погодженого з місцевими органами Мін природи України і рішенням місцевого органу державної виконавчої влади. Фактично, рішення органу місцевого самоврядування про знесення зелених насаджень не приймалося.
Здійснення робіт по знесенню зелених насаджень також суперечить Порядку видалення дерев і кущів, газонів і квітників у населених пунктах затв. Постановою КМУ від 1.08.2006р. №1045 яким передбачено видалення зелених насаджень за рішенням виконавчого органу міської, селищної, сільської ради на підставі ордера.
Відсутність рішення місцевого органу державної влади та виконавчого органу міської, селищної, сільської ради є порушенням отримання дозволу. Суд безпідставно посилається на недоведеність позовних вимог Інспекції, у зв'язку із ненаданням фітосанітарного обстеження зелених насаджень та подеревної зйомки, проведеної ТОВ „Екосол -проект” у 2005 році, оскільки відповідно до п. 1.6. Роз'яснень ВАСУ від 10.12.1996р. №02-5/422 „Про судове рішення”, вирішуючи спір про відшкодування шкоди, заподіяної навколишньому природному середовищу, господарському суді слід виходити з презумпції вини правопорушника. Отже позивач не повинен доводити наявність вини відповідача, навпаки, відповідач повинен довести, що у діях його працівників відсутня вина у заподіянні шкоди.
Представники КП „Міськзелентрест” та ТОВ „Прогресбуд” заперечуючи доводи скаржника просять залишити рішення господарського суду без змін.
Заслухавши пояснення, розглянувши матеріали справи, надавши юридичної оцінки доводам апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.
Як вбачається із матеріалів справи рішенням Одеської міської ради №2250-XXIV від 4.02.2004р. (а.с. 117 Т1) „Про затвердження проекту відведення та надання ТОВ „Добробут” в оренду земельної ділянки площею 3,7287 га за адресою м. Одеса, Фонтанська дорога, 118а для проектування і будівництва багатофункціонального громадсько-житлового-готельного комплексу „Південний”” затверджено проект відведення земельної ділянки, договір оренди земельної ділянки.
ТОВ „Добробут” „замовник” уклало з підрядником ТОВ „Прогресбуд” генеральний контракт №ГК-25/03/05 від 25.03.2005р. на будівництво під ключ об'єкту - багатофункціонального громадсько-житлового-готельного комплексу „Південний” на Фонтанській дорозі, 118а у м. Одеси, на підставі якого підряднику передано будівельний майданчик (а.с. 92 т.2).
Згідно висновку Державної екологічної експертизи по проекту багатофункціонального громадсько-житлового-готельного комплексу „Південний” по Фонтанській дорозі, 118а ТОВ „Прогресбуд” (затвердженого заступником начальника Держуправління екології та природних ресурсів в Одеській області 2.12.2005р. №6147/03-06-09 (а.с. 72 т.1) -будівництво проектуємого комплексу передбачено здійснити у дві черги. Відповідно даних фітосанітарного обстеження земельних насаджень та подеревної зйомки, розробленої ТОВ „Екосол-проект” на території земельної ділянки росте 531 дерево.
Під пляму забудови І черги будівництва підпадають і підлягають знесенню 110 дерев і 1 кущ згідно акту КП „Міськзелентрест” від 2.12.05р. №348/1 (а.с. 14 т.1). Замість дерев, які підлягають знесенню відповідно до договору КП „Міськзелентрест” від 2.12.05р. №324 навесні 2006р. (до 1.05.06) буде проведено компенсаційне висадження зелених насаджень у кількості 555 дерев на території м. Одеси (від 14 ст. В. Фонтану до 16 ст. В. Фонтану). Актом №62 від 27.02.06р. обстеження зелених насаджень пов'язаних із будівництвом багатофункціонального громадсько-житлового-готельного комплексу „Південний” 2-ї черги виявлено, що на плямі забудови знесенню підлягає 432 дерева і 13 кущів (погоджено з начальником Держуправління екології та природних ресурсів в Одеській області) (а.с. 26 т.1).
За висновками актів обстеження від 2.12.2005р. та від 27.06.06р. вартість знесених зелених насаджень склала: 84319,12+291114,58=375433,70грн., які перераховані забудовником ТОВ “Прогрес-буд” КП “Міськзелентрест” платіжним дорученням № 5 від 09.12.2005р. та №99 від 13.03.2006р. (а.с. 132-133 т. 1).
На компенсаційну висадку дерев у кількості 2715шт КП “Міськзелентрест” уклало з ТОВ “Прогрес-буд” договір №342 від 02.12.2005р. та №42 від 27.02.2006р. (а.с. 4 -6 т. 2). На валку дерев по Фонтанській дорозі, 118а між замовником та підрядником укладено договір №44 від 28.02.2006р. (а.с. 8 т. 2). Згідно погоджень Дрежуправління екології та природних ресурсів в Одеській області КП “Міськзелентрест” видав орендареві ТОВ “Добробут” ордер на знесення зелених насаджень №205 від 12.12.2005р. та №16 від 13.03.2006р. (а.с. 71; 131 т. 1).
Актами приймання виконання підрядних робіт №25 за лютий 2006р., №178 за вересень 2006р. підтверджено знесення зелених насаджень (а.с. 134; 142 т. 1)
Разом з тим, згідно акту приймання виконаних підрядних робіт №34 за березень 2006р., №70 за травень 2006р. здійснено компенсаційну висадку дерев на схилах Київського р-ну м. Одеси (12-16 ст В. Фонтану) (а.с. 136 -141 т. 1).
Перевіркою інспектора з охорони навколишнього природного середовища Одеської області від 06.10.2006р. земельної ділянки по Фонтанській дорозі, 118а (на якій ведеться будівництво І черги та підготовчі роботи ІІ черги будівництва багатофункціонального громадсько-житлово-готельного комплексу “Південний”) виявлено відсутність зелених насаджень у кількості 240 дерев, підрахунок яких здійснено на підставі фітосанітарного обстеження зелених насаджень та подеревної зйомки, проведеного у 2005р. ТОВ “Екосол-проект”.
Комісії надано акт виконаних робіт по знесенню зелених насаджень КП “Міськзелентрест”, акт обстеження зелених насаджень, що підлягають знесенню, погоджених Держуправлінням екології та природних ресурсів в Одеській області, але рішення місцевого органу виконавчої влади щодо знесення зелених насаджень - відсутнє, що відображено в акті перевірки природоохоронного законодавства №127 від 06.10.06р.
Зазначене стало підставою для звернення до господарського суду з позовом про відшкодування збитків в сумі 197482,05грн., які обраховані відповідно до Постанови КМУ “Про такси для обчислення розміру шкоди, заподіяної зеленим насадженням у межах міст та інших населених пунктів” №1789 від 28.12.2001р.
Судова колегія на підставі досліджених матеріалів справи, вважає, що позовні вимоги є безпідставними.
Так, Розпорядженням Одеської обласної державної адміністрації №156/А-99 затверджено Положення про порядок погодження матеріалів для оформлення дозволів на вирубку зелених насаджень міст і населених пунктів Одеської області, яке було розроблено на підставі ЗУ “Про охорону навколишнього середовища” та “Про природно-заповідний фонд”, а також Правил утримання зелених насаджень міст та інших населених пунктів України, затверджених наказом Держжитлокомунгоспу України від 29.07.1994р. №70, погоджених з Міністерством охорони навколишнього природного середовища України, зареєстрованих МЮУ від 14.12.1994р. за №301/511. Цим Положенням встановлено, що знесення зелених насаджень дозволяється при наявності ордера, який видається на основі рішення місцевого органу виконавчої влади, акта обстеження земельних насаджень; погодження державного управління екологічної безпеки в Одеській області на знесення зелених насаджень. Ордер на знесення зелених насаджень видається підприємством зеленого господарства після сплати відновлювальної вартості зелених насаджень і висадження компенсаційної кількості зелених насаджень.
Це Положення було чинним до 15.09.2005р.
Розпорядженням Одеської державної адміністрації №414/А-2005 від 22.08.2005р. Розпорядження Одеської ДА №156/А-99 “Про затвердження Положення про порядок погодження матеріалів для оформлення дозволів на вирубку зелених насаджень міст і населених пунктів Одеської області” визнано таким, що втратило чинність. (а.с. 69; 146 т. 1).
Згідно “Правил утримання зелених насаджень міст та інших населених пунктів України” які були чинні на день видачі ордерів на знесення зелених насаджень на плямі забудови дійсно необхідно було рішення виконавчого органу місцевого самоврядування, проте, на час перевірки дотримання природноохоронного законодавства 06.10.2006р. збитки від знесення дерев та кущів на плямі забудови були повністю компенсовані грошовими коштами та компенсаційним висадженням дерев на схилах від 12ст. В. Фонтану до 16 ст. В. Фонтану. Відповідно до ст. 61 Конституції України ніхто не може бети притягнутий двічі до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.
Відповідно до ч. 2 ст. 1 ГПК у випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право звертатися державні органи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.
Відповідно до ЗУ “Про охорону навколишнього природного середовища” (ст.20) до компетенції спеціально уповноважених органів державного управління в галузі охорони навколишнього природного середовища та використання природних ресурсів, зокрема, належить надання позовів про відшкодування збитків, втрат, заподіяних в результаті порушення законодавства про охорону навколишнього середовища. Ст. 35 цього закону встановлено, що державний контроль у галузі охорони навколишнього природного середовища здійснюється Радами та їх виконавчими органами і розпорядчими органами, спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади з питань екології та природних ресурсів, його органами на місцях та іншими спеціально уповноваженими державними органами.
Так, згідно ст. 36 ЗУ “Про рослинний світ” - державний контроль у галузі охорони, використання та відтворення рослинного світу -на місцях здійснюється місцевими державними адміністраціями, іншими спеціально уповноваженими на це органами виконавчої влади відповідно до законодавства України.
Положення про Державну екологічну інспекцію з охорони довкілля Північно-Західного регіону Чорного моря не передбачає компетенції щодо контролю та відтворення рослинного світу.
Основними завданнями інспекції є здійснення державного контролю в галузі охорони навколишнього природного середовища, а саме, за використанням, відновленням і охороною морського середовища і природних ресурсів внутрішніх морських вод, територіального моря, виключної (морської) екологічної зони України та континентального шельфу України, додержанням норм екологічної радіаційної безпеки; додержанням установлених лімітів використання природних ресурсів; нормативів викидів (скидів) забруднюючих речовин у навколишнє природне середовище, лімітів на утворення та розміщення відходів; додержання екологічних вимог у процесі зберігання, транспортування, використання, знешкодження та поховання (складування) пестицидів і агрохімікатів, токсичних та радіоактивних речовин, виробничих, побутових та інших видів відходів (крім поводження з радіоактивними відходами), продуктів біотехнології. Об'єктами контролю є морські порти та портові пункти України, судноремонтні підприємства, майстерні, причали та приморські об'єкти рибного господарства у повному обсязі їх впливу на навколишнє природне середовище в зоні діяльності інспекції, об'єкти органів внутрішніх справ, СБУ, підприємства, установи і організації, їх господарська діяльність, яка може чинити негативний вплив на морське середовище; усі українські та іноземні судна, діяльність яких відбувається у внутрішніх морських водах.
Також, Державна екологічна інспекція з охорони довкілля Північно-Західного регіону Чорного моря здійснює повноваження, що делегуються інспекції від Мінприроди з питань використання природних ресурсів внутрішніх морських вод, територіального моря, виключної морської економічної зони України та Континентального шельфу України.
Тоб-то в межах визначеної компенсації позивач не наділений повноваженнями звертатися з позовом щодо забезпечення вимог ст. 28 ЗУ “Про благоустрій населених пунктів” (охорона та утримання земельних насаджень).
На підставі викладеного, рішення місцевого суду відповідає матеріалам, обставинам справи, нормам матеріального права.
Керуючись ст. 99, 101-105 ГПК України
колегія суддів
постановила:
Рішення господарського суду Одеської області від 16.02.2009р. по справі №10/83-08-3184 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.
Головуючий суддя А.М.Жукова
Суддя Т.А. Величко
Суддя Л.І. Бойко