23 березня 2018 р. справа № 818/2063/17
Сумський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді - Соколова В.М.,
за участю секретаря судового засідання - Заіченко А.М.,
позивача - ОСОБА_1
представника відповідача - Земляра Р.М.,
прокурора - Горячок П.Б.,
свідків - ОСОБА_2 ,
- ОСОБА_3 ,
- ОСОБА_4 ,
- ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу № 818/2063/17 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування наказів, зобов'язання поновити на посаді, стягнення матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу та стягнення моральної шкоди,-
ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі по тексту - відповідач) в якому просить:
- визнати протиправним та скасувати п. 11 наказу командира в/ч - польова пошта НОМЕР_2 (військова частина НОМЕР_1 ) від 22.05.2017 №719 "Про притягнення деяких військовослужбовців частини до відповідальності", на підставі якого ОСОБА_1 оголошено дисциплінарне стягнення "Звільнення з військової служби через службову невідповідність";
- визнати протиправним та скасувати наказ командира 54 окремої механізованої бригади (по особовому складу) від 22.05.2017 №76-РС, на підставі якого ОСОБА_1 звільнено з військової служби через службову невідповідність;
- визнати протиправним та скасувати п. 23 наказу командира в/ч - польова пошта НОМЕР_2 (військова частина НОМЕР_1 ) (по стройовій частині) від 23.05.2017 №138, на підставі якого ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення;
- зобов'язати поновити ОСОБА_1 на військовій службі па посаді старшого оператора зенітно-артилерійського відділення зенітного ракетно-артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї зенітного ракетно-артилерійського дивізіону 54 окремої механізованої бригади або іншій рівнозначній посаді;
- стягнути матеріальне і грошове забезпечення за час вимушеного прогулу (з моменту звільнення з військової служби і до моменту фактичного поновлення на посаді);
- стягнути моральну шкоду в розмірі 28000,00 грн.
Свої вимоги позивач мотивує тим, що наказом №76-РС від 22.05.2017 його було звільнено з військової служби. Про існування даного наказу позивач не знав, його зміст йому не оголошувався, текст наказу для ознайомлення не надавався. Позивач не погоджується з даним наказом та зазначив, що відсутні підстави для його звільнення з військової служби. Крім того, перед прийняттям оскаржуваного наказу, відповідачем не доведено до відому позивача будь-яку інформацію про його можливе звільнення, не витребувалися пояснення, не надавалися матеріали службового розслідування. Позивач вважає, що належним чином виконував свої обов'язки, а тому наказ про застосування дисциплінарного стягнення, про його звільнення та наказ про виключення зі списків особового складу частини всіх видів забезпечення є незаконними та безпідставними.
Військова частина НОМЕР_1 , заперечуючи проти позову, свою позицію обґрунтовує тим, що про всі накладенні дисциплінарні стягнення солдату ОСОБА_1 оголошувалось особисто, перед строєм та наказами командира частини. За систематичне порушення військової дисципліни, вживання спиртних напоїв на військовій службі, перебування у нетверезому стані в громадському місті, порушення вимог статей 1, 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, відповідно до вимог пункту “ж" статей 49, 59 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, ОСОБА_1 було оголошено дисциплінарне стягнення "Звільнення з військової служби через службову не відповідність” наказом командира військової частини від 22.05.2017 №719 “Про притягнення деяких військовослужбовців частини до відповідальності”. Враховуючи вищевикладені порушення військової дисципліни, відповідно до наказу командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (по особовому складу) від 22.05.2017№ 76-РС солдата ОСОБА_1 було звільнено з військової служби за контрактом Збройних Силах України відповідно до підпункту “е” пункту 1 частини 8 статі 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" та відповідно до наказу виключено із списків особового складу частини (а.с.104-106)
У судовому засіданні позивач та його представник підтримали позовні вимоги та просили суд їх задовольнити.
Представник відповідача позов не визнав з підстав, викладених у письмовому запереченні.
У судовому засіданні прокурор також просив відмовити в задоволенні позовних вимог.
Суд, заслухавши позивача та його представника, представника відповідача, прокурора, свідків, перевіривши матеріали справи та оцінивши докази в їх сукупності, дійшов висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.
У судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 перебував на військовій службі у Збройних Силах України за контрактом (а.с.79-82).
Згідно з витягом з наказу від 22.05.2017 №719 "Про притягнення деяких військовослужбовців частини до відповідальності" за систематичне порушення військової дисципліни, вживання спиртних напоїв на військовій службі, перебування у нетверезому стані в громадському місті, порушення вимог статей 1,3,4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, відповідно до вимог пункту "ж" статей 49, 59 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, солдату ОСОБА_1 оголошеного дисциплінарне стягнення "Звільнення з військової служби через службову невідповідність" (а.с.111-112).
Наказом командира 54 окремої механізованої бригади від 22.05.2017 №76-РС солдата ОСОБА_1 , старшого оператора 1 зенітного артилерійського відділення зенітного ракетно-артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї зенітного ракетно-артилерійського дивізіону, звільнено з військової служби у запас за підпунктом "е" (через службову невідповідність) пункту 1 частини 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" (а.с.84).
Наказом командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 від 23.05.2017 №138, солдата ОСОБА_1 , старшого оператора 1 зенітного артилерійського відділення зенітного ракетно-артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї зенітного ракетно-артилерійського дивізіону 54 окремої механізованої бригади, звільненого наказом командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (по особовому складу) від 22.05.2017 №76-РС за підпунктом "е" (через службову невідповідність), з 23 травня 2017 року виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення (а.с.85).
Не погоджуючись з такими наказами відповідача, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Надаючи правову оцінку матеріалам справи, суд виходить з наступного.
Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни здійснюється Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу" (далі - Закон N 2232-XII).
Відповідно до статті 2 Закону N 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Згідно із частиною шостою статті 2 Закону одним з видів військової служби є військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу.
За приписами частини 2 статті 2 Закону 2232-XII порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки визначаються як цим Законом, так і відповідними положеннями про проходження військової служби та іншими нормативно-правовими актами.
Сутність військової дисципліни, обов'язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначається Законом України від 24 березня 1999 року N 551-XIV "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України" (далі - Закон N 551-XIV).
Так, відповідно до пунктів 1, 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна досягається шляхом: виховання високих бойових і морально-психологічних якостей військовослужбовців на національно-історичних традиціях українського народу та традиціях Збройних Сил України, патріотизму, свідомого ставлення до виконання військового обов'язку, вірності Військовій присязі; особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Військової присяги, виконання своїх обов'язків, вимог військових статутів; формування правової культури військовослужбовців; умілого поєднання повсякденної вимогливості командирів і начальників (далі - командири) до підлеглих без приниження їх особистої гідності, з дотриманням прав і свобод, постійної турботи про них та правильного застосування засобів переконання, примусу й громадського впливу колективу; зразкового виконання командирами військового обов'язку, їх справедливого ставлення до підлеглих; підтримання у військових з'єднаннях, частинах (підрозділах), закладах та установах необхідних матеріально-побутових умов, статутного порядку; своєчасного і повного постачання військовослужбовців встановленими видами забезпечення; чіткої організації і повного залучення особового складу до бойового навчання. Військова дисципліна зобов'язує кожного військовослужбовця, в тому числі, не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов'язків військової служби.
Згідно зі ст. 45 Дисциплінарного статуту, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов'язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов'язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.
Відповідно до ч. 3 ст. 5 Статуту, стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов'язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.
Порядок накладення дисциплінарних стягнень на військовослужбовців, визначено статтями 83-84 Дисциплінарного статуту, згідно з якими на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.
Статтею 97 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення.
Підпунктом "е" пункту 1 частини 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" визначено, що під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського (крім прапорщиків, старших прапорщиків, мічманів, старших мічманів) складу у разі невиконання службових обов'язків.
Підставою для прийняття оскаржуваних наказів, згідно із яким позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності та звільнено з військової служби у зв'язку із систематичним порушенням військової дисципліни, вживання спиртних напоїв на військовій службі, перебування у нетверезому стані в громадському місті, були постанова Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 04.04.2017 по справі №219/3027/17, накази командира про притягнення до дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани.
З матеріалів справи вбачається, що позивач протягом 2017 року неодноразово притягувався до дисциплінарної відповідальності, а саме:
- наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 12.03.2017 (усно) ОСОБА_1 притягнуто до відповідальності за зловживання спиртними напоями, самоусунення від виконання службових обов'язків та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана";
- наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 14.03.2017 ОСОБА_1 притягнуто до відповідальності за зловживання спиртними напоями, самоусунення від виконання службових обов'язків та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана";
- наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.04.2017 ОСОБА_1 притягнуто до відповідальності за зловживання спиртними напоями, самоусунення від виконання службових обов'язків та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана";
- наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 18.04.2017 ОСОБА_1 притягнуто до відповідальності за зловживання спиртними напоями, самоусунення від виконання службових обов'язків та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана" (а.с.104, зворотній бік).
Факт перебування солдата ОСОБА_1 у стані алкогольного сп'яніння у громадському місці підтверджується відповідними протоколами про адміністративне правопорушення за ч.1 ст. 178 КУпАП від 18.05.2017 №00103, №00104, медичною довідкою від 14.03.2017, від 03.04.2017, актом медичного огляду для встановлення факту вживання психотропної речовини та стану сп'яніння від 18.04.2017 №212, від 12.03.2017 №254 (а.с.72-79).
Факти перебування в стані алкогольного сп'яніння ОСОБА_1 під час несення військової служби підтвердили також свідки, допитані в судовому засіданні.
Враховуючи те, що солдат ОСОБА_1 більш ніж 2 рази за 12 місяців притягувався до дисциплінарної відповідальності, 22.05.2017 командиром військової частини НОМЕР_1 був прийнятий наказ про звільнення через службову невідповідність у зв'язку з систематичним порушенням військової дисципліни, вживання спиртних напоїв на військовій службі, перебування у нетверезому стані в громадському місці.
Отже, оскаржуваний наказ виданий у зв'язку із систематичним порушенням позивачем військової дисципліни.
Визначення терміну «систематичне порушення військової дисципліни» не наведено у жодному нормативно-правовому акті.
Суд вважає, що визначаючи поняття «системне порушення військової дисципліни» слід виходити з положень спеціального законодавства з питань проходження військової служби, де система має місце у разі вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили.
Як з'ясовано під час судового розгляду, позивач неодноразово порушував військову дисципліну та неналежно виконував покладені на нього службові обов'язки, про що свідчать відповідні дисциплінарні стягнення.
Систематичне порушення військової дисципліни може бути встановлено на підставі наказу про притягнення до дисциплінарної відповідальності за порушення військової дисципліни, які обліковуються для оцінки стану дисципліни відповідно до Інструкції про порядок надання доповідей і донесень про події, кримінальні правопорушення, адміністративні корупційні правопорушення, порушення військової дисципліни та їх облік у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України, затвердженої наказом Міноборони від 28.07.2016 № 388 (далі-Інструкція).
Додатком 12 до Інструкції №388 встановлено перелік порушень військової дисципліни, які обліковуються для оцінки стану військової дисципліни, зокрема: розпивання алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вживання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів військовослужбовцем на території військових частин (військових об'єктів) або виконання військовослужбовцем обов'язків військової служби (поява на території військової частини) у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння.
Суд також зазначає, що постановою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 04.04.2017 по справі № 219/3027/17 (провадження № 3/219/769/2017) ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні військового адміністративного правопорушення передбаченого ч.1 ст. 172-20 КУпАП і призначено йому стягнення у вигляді штрафу на користь держави у сумі 1190 грн.
На підставі вказаної постанови суду, наказом командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 від 03.05.2017 №610 "Про притягнення деяких військовослужбовців частини до відповідальності" солдата ОСОБА_1 позбавлено надбавки за виконання особливо важливих завдань за квітень 2017 року в повному обсязі (а.с.110).
Отже, вчинення адміністративного правопорушення було підставою для видання наказу про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності.
Безпідставними є твердження позивача про той факт, що йому було невідомо про накази про дисциплінарні стягнення, оскільки в ході судового розгляду справи було встановлено, що солдатом ОСОБА_1 неодноразово допущено порушення військової дисципліни, що підтверджується відповідними наказами, а також поясненнями свідків.
Так, свідки ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_5 в судовому засіданні пояснили, що неодноразово були свідками перебування ОСОБА_1 в стані алкогольного сп'яніння, а також зазначили, що дисциплінарні стягнення, накладені на ОСОБА_1 , оголошувались перед строєм військовослужбовців.
Також необґрунтованим є твердження позивача про внесення записів в службову картку щодо накладення дисциплінарних стягнень вже після його звернення до суду, як на підставу скасування оскаржуваних наказів, так як військова частина НОМЕР_1 , військова частина - польова пошта НОМЕР_2 та 54 окрема механізована бригада є одна і та сама військова частина, яка зареєстрована з правовим статусом, як юридична особа - “ВІЙСЬКОВА ЧАСТИНА НОМЕР_1 ”, ідентифікаційний код - НОМЕР_3 . Даний ідентифікаційний код зазначений на всіх гербових печатках та кутових штампах, як військовій частині НОМЕР_1 , військовій частині - польова пошта НОМЕР_2 та 54 окремої механізованої бригади, який і є підтвердженням належності підприємства (організації) до відповідної юридичної особи, яка здійснює діяльність у сфері оборони, що підтверджується довідкою ЄДРПОУ від 18.05.2015 №49/15.
З урахуванням вищевикладеного, суд дійшов висновку, що при виданні наказів від 22.05.2017 №719 про оголошення ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "Звільнення з військової служби через службову невідповідність", від 22.05.2017 №76-РС про звільнення з військової служби через службову невідповідність, відповідачем правомірно визначено, що в даному випадку має місце системність порушення військової дисципліни військовослужбовцем, а тому, при виданні наказу про звільнення позивача з військової служби, відповідач діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Що стосується решти позовних вимог про поновлення позивача на військовій службі та матеріального та грошового забезпечення, стягнення моральної шкоди, в даному випадку вони є похідними від позовних вимог про визнання протиправними та скасування наказів від 22.05.2017 №719, від 22.05.2017 №76-РС, а тому, з урахуванням встановлених обставин, також задоволенню не підлягають.
Керуючись ст.ст. 90, 139, 143, 241- 246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -
В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про:
- визнання протиправним та скасування п. 11 наказу командира в/ч - польова пошта НОМЕР_2 (військова частина НОМЕР_1 ) від 22.05.2017 №719 "Про притягнення деяких військовослужбовців частини до відповідальності", на підставі якого ОСОБА_1 оголошено дисциплінарне стягнення "Звільнення з військової служби через службову невідповідність";
- визнання протиправним та скасування наказу командира 54 окремої механізованої бригади (по особовому складу) від 22.05.2017 №76-РС, на підставі якого ОСОБА_1 звільнено з військової служби через службову невідповідність;
- визнання протиправним та скасування п. 23 наказу командира в/ч - польова пошта НОМЕР_2 (військова частина НОМЕР_1 ) (по стройовій частині) від 23.05.2017 №138, на підставі якого ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення;
- зобов'язання поновити ОСОБА_1 на військовій службі па посаді старшого оператора зенітно-артилерійського відділення зенітного ракетно-артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї зенітного ракетно-артилерійського дивізіону 54 окремої механізованої бригади або іншій рівнозначній посаді;
- стягнення матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу (з моменту звільнення з військової служби і до моменту фактичного поновлення на посаді);
- стягнення моральної шкоди в розмірі 28000,00 грн. - відмовити за необґрунтованістю.
Рішення може бути оскаржено до Харківського апеляційного адміністративного суду через Сумський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги на рішення суду протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Суддя В.М. Соколов
Повний текст рішення складений 29.03.2018 року.