06.11.2017 року Справа № 904/4782/17
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Антонік С.Г. (доповідач)
суддів: Чимбар Л.О., Вечірко І.О.
при секретарі судового засідання: Манчік О.О..
за участю представників сторін
від позивача: Раєвський В.В., довіреність №7751-К-О від 27.12.2016 р., провідний юрисконсульт відділу правового забезпечення відділення "Дніпропетровське регіональне управління ПАТ КБ "ПриватБанк";
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фізичної особи- підприємця ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 24.05.2017 року у справі № 904/4782/17
за позовом: Публічного акціонерного товариства комерційного банку "ПриватБанк", м.Дніпро
до відповідача - 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Приват-Фінансист", м.Дніпро
відповідача - 2: Фізичної особи- підприємця ОСОБА_2, м.Оріхів Запорізької області
про стягнення 86 926 грн. 66 коп.
Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 06.11.2017р. справу №904/4782/17 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Антонік С.Г., суддів Вечірко І.О., Чимбар Л.О.
Ухвалою суду від 06.11.2017р. даною колегією суддів справу № 904/4782/17 прийнято до свого провадження.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 24.05.2017 року (суддя Загинайко Т.В.) позов задоволено у повному обсязі.
Стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Приват-Фінансист" та ОСОБА_2 на користь Публічного акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" 17 000 грн. 00 коп. заборгованості по кредиту, 27 554 грн. 61 коп. заборгованості по відсоткам за користування кредитом, 6 013 грн. 00 коп. заборгованості по комісії та 36 359 грн. 05 коп. пені.
Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Приват-Фінансист" на користь Публічного акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" 800 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.
Стягнуто з ОСОБА_2 на користь Публічного акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" 800 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору. Рішення суду мотивовано порушенням відповідачем-2 умов договору банківського обслуговування від 10.09.2013р., доведеністю заборгованості відповідача - 2 перед позивачем за кредитом в сумі 17 000, 00 грн., процентами за користування кредитом - 27 554, 61 грн., 36 359, 05грн. - пені, 6 013, 00 грн. - комісії за користування кредитом.
Не погодившись з зазначеним рішенням, відповідач - 2 звернувся до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 24.05.2017 року та відмовити в позові.
В апеляційній скарзі заявник посилається на те, що :
- Відповідач - 2 не була повідомлена про час та місце судового засідання, не отримувала копію позовної заяви з додатками;
- Суд невірно визначив період, за який нараховується пеня;
- Суд не зменшив розмір пені відповідно до п.3 ч.1 ст.83 Господарського процесуального кодексу України;
- Суд не взяв до уваги те, що договором поруки забезпечено виконання порушеного кредитного зобов'язання, що суперечить вимогам ст.553 Цивільного кодексу України;
- Суд неправомірно не взяв до уваги факт спливу позовної давності.
Відповідач-1 відзив на апеляційну скаргу не надав.
Відповідачі своїм правом на участь в судовому засіданні в судовому засіданні не скористалися. Про час і місце розгляду справи повідомлені належним чином.
Позивач відзив на апеляційну скаргу не надав. Представник позивача в судовому засіданні вказав, що рішення господарського суду є законним та обґрунтованим. Просив його залишити без змін.
Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.
Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм чинного законодавства при винесенні рішення суду, встановила наступне.
10.09.2013р. Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 підписано заяву про відкриття рахунку та заяву про приєднання до умов та правил надання банківських послуг.
В заяві зазначено, що підписавши цю заяву, Клієнт погоджується із умовами, викладеними в Умовах і Правилах надання банківських послуг (далі Умови), Тарифах банку, що розміщені на офіційному сайті Приватбанку www.pb.ua., які разом складають договір банківського обслуговування.
Засвідчує згоду на ведення з ПАТ КБ «Приватбанк» документообігу, в тому числі підписання угод, договорів, додаткових угод до них, заяв, актів, платіжних і інших документів, як шляхом власноручного підписання, так і шляхом накладання електронного цифрового підпису, отриманого в порядку, передбаченого умовами та правилами надання банківських послуг.
Своїм підписом клієнт приєднується та зобов'язується виконувати умови, викладені в Умовах та Правилах надання банківських послуг,Тарифах Приватбанку - Договорі банківського обслуговування в цілому. Відносини між банком і клієнтом можуть вирішуватися, як шляхом підписання окремих договорів або додаткових угод до діючого Договору, так і шляхом обміну інформацією/погодження по банківському обслуговуванню з клієнтом через веб-сайт банку (www.pb.ua або інший інтернет-/SMS-ресурс, вказаний банком).
Відповідно до пункту 3.2.1.1.1 Умов та Правил надання банківських послуг кредитний ліміт на поточний рахунок (надалі - кредит) надається на поповнення оборотних коштів і здійснення поточних платежів клієнта, в межах кредитного ліміту (надалі - ліміт). Техніко-економічне обґрунтування кредиту - фінансування поточної діяльності; про розмір ліміту банк повідомляє клієнта на свій вибір або в письмовій формі, або через встановлені засоби електронного зв'язку банку та клієнта (системи клієнт-банк, інтернет клієнт банк, sms-повідомлення або інших). Банк здійснює обслуговування ліміту клієнта, що полягає у проведенні його платежів понад залишок коштів на поточному рахунку клієнта, при наявності вільних грошових ресурсів, за рахунок кредитних коштів в межах ліміту, шляхом дебетування поточного рахунку. При цьому утворюється дебетове сальдо.
10.09.2013р. ФОП ОСОБА_2 позивачем був відкритий поточний рахунок № НОМЕР_1.
Згідно п.п. 3.2.1.1.3, 3.2.1.1.5. Умов, кредит надається в обмін на зобов'язання клієнта щодо його повернення, сплаті процентів та винагороди…
Кредитний ліміт стосовно до цього розділу "Умов та правил надання банківських послуг" являє собою суму грошових кошів, в межах якої Банк здійснює оплату розрахункових документів Клієнта понад залишок грошових коштів на його поточному рахунку. Ліміт розраховується відповідно до затвердженої внутрішньобанківської методики на підставі відомостей про рух грошових коштів по поточному рахунку, платоспроможності, кредитної історії та інших показників, тощо.
Пунктом 3.2.1.1.6 Умов передбачено, що ліміт може бути змінений банком в односторонньому порядку, передбаченому Умовами і правилами надання банківських послуг, у разі зниження надходжень грошових коштів на поточний рахунок або настання інших факторів, передбачених внутрішніми нормативними документами банку. Підписавши Угоду, клієнт висловлює свою згоду на те, що зміна ліміту проводиться банком в односторонньому порядку шляхом повідомлення клієнта на свій вибір або в письмовій формі, або через встановлені засоби електронного зв'язку банку і клієнта.
На виконання умов договору ПАТ КБ «Приватбанк» надано ФОП ОСОБА_2 кредитні кошти у межах ліміту: 10.09.2013р. у сумі 1 000грн., 20.09.2013р. - 3 000 грн., 23.09.2013р. - 7 000 грн., 16.10.2013р. - 12 000 грн., 14.11.2013р. - 17 000 грн., 01.03.2014р. - 17 000 грн., 02.03.2014р. - 16 862 грн.
Згідно з пунктом 3.2.1.1.8 Умов та Правил надання банківських послуг проведення платежів клієнта у порядку обслуговування кредитного ліміту проводиться банком протягом одного року з моменту підписання угоди про приєднання клієнта до „Умов та правил надання банківських послуг" (або у формі „Заяви про відкриття поточного рахунку та картки із зразками підписів і відбитка печатки" або у формі авторизації кредитної угоди в системах клієнт-банк/інтернет клієнт-банк, або у формі обміну паперовою або електронною інформацією, або в будь-які іншій формі); при порушенні клієнтом будь-якого із зобов'язань, передбачених Умовами та правилами надання банківських послуг, банк на свій розсуд має право змінити умови кредитування, встановивши інший термін повернення кредиту; згідно статей 212, 651 Цивільного кодексу України при порушенні клієнтом будь-якого із зобов'язань за кредитом, банк на свій розсуд, починаючи з 91-ого дня порушення будь-якого з зобов'язань за кредитом, банк на свій розсуд, починаючи з 91-ого дня порушення будь-якого із зобов'язань має право встановити інший термін повернення кредиту; при цьому банк направляє клієнту повідомлення із зазначенням дати терміну повернення кредиту на свій вибір або в письмовій формі, або за допомогою засобів електронного зв'язку банка і клієнта (системи клієнт-банк, інтернет клієнт банк, sms-повідомлення або інших); при непогашенні заборгованості у термін, зазначений у повідомленні, вся заборгованість, починаючи з наступного дня дати, вказаної в повідомленні, вважається простроченою.
У пункті 3.2.1.1.11 Умов та Правил надання банківських послуг зазначено, що за сумами кредиту, отриманого клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуління кредитного ліміту, періодом безперервного користування кредитом є період часу, протягом якого безперервно існувало дебетове сальдо на поточному рахунку. Початком періоду безперервного користування кредитом вважається перший день, починаючи з якого безперервно існувало дебетове сальдо на поточному рахунку клієнта при закритті банківського дня. Зменшення або збільшення заборгованості за кредитом в цей період не впливають на зміну дати закінчення періоду безперервного користування кредитом. Датою закінчення періоду безперервного користування кредитом вважається день, по закінченні якого на поточному рахунку зафіксовано нульове дебетове сальдо. Період безперервного користування „кредитним лімітом на поточному рахунку" - не більше 30 днів.
Для пільгового користування лімітом (розрахунок відсотків здійснюється за процентною ставкою 0% річних від суми залишку непогашеної заборгованості) клієнт повинен:
- у разі, якщо дебетове сальдо на поточному рахунку утворилося з 1-го до 20-го (включно) числа поточного місяця то обнулення повинно проводитись по кінцю дня в будь-який з днів по 25-е число поточного місяця.
- у разі, якщо дебетове сальдо на поточному рахунку утворилося з поточного місяця з 21-го до кінцевого числа поточного місяця, то обнуління повинно проводитися по кінцю дня в будь-який з днів по 25-е число наступного місяця.
Якщо дебетове сальдо не було обнулене згідно вищеописаних умов, то з 26-го числа на залишок заборгованості починають нараховуватися відсотки за користування кредитом за ставкою 36% річних.
За сумами кредиту, отриманими з 01.02.2015 періодом безперервного користування кредитом є період часу, протягом якого безперервно існувало дебетове сальдо на поточному рахунку. Початком періоду безперервного користування кредитом вважається перший день, починаючи з якого безперервно існувало дебетове сальдо на поточному рахунку клієнта при закритті банківського дня. Зменшення або збільшення заборгованості за кредитом в цей період не впливають на зміну дати закінчення періоду безперервного користування кредитом. Датою закінчення періоду безперервного користування кредитом вважається день, по закінченні якого на поточному рахунку зафіксовано нульове дебетове сальдо. Період безперервного користування „кредитним лімітом на поточному рахунку" - не більше 30 днів.
Пунктами 3.2.1.4.1., 3.2.1.4.1.1, 3.2.1.4.1.2, 3.2.1.4.1.3, 3.2.1.4.4 Умов передбачено, що за користування кредитом у період з дати виникнення дебетового сальдо на поточному рахунку клієнта при закритті банківського дня клієнт сплачує відсотки, виходячи з процентної ставки, розмір якої залежить від терміну користування кредитом (диференційована процентна ставка).
За сумами кредиту, отриманого клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуління кредитного ліміту, за період користування кредитом з моменту виникнення дебетового сальдо до дати обнуління дебетового сальдо в одну з дат до 25-го числа поточного місяця, якщо дебетове сальдо на поточному рахунку утворилося з 1-го до 20-го (включно) числа поточного місяця або до 25-го числа наступного місяця, якщо дебетове сальдо на поточному рахунку утворилося з 21-го до кінцевого числа поточного місяця, розрахунок відсотків проводиться за процентною ставкою у розмірі 0 % річних від суми залишку непогашеної заборгованості.
За сумами кредиту, отриманого клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуління кредитного ліміту, у випадку необнулювання дебетового сальдо в одну з дат періоду, в якому дебетове сальдо підлягає обнулюванню, на протязі 90 днів з кінцевої дати періоду, в якому дебетове сальдо підлягало обнулюванню, клієнт сплачує банку за користування кредитом відсотки в розмірі 36 (тридцять шість) % річних, починаючи з останньої дати періоду, в яку дебетове сальдо підлягало обнулюванню.
За сумами кредиту, отриманого клієнтами до 31.01.2015 включно і до моменту обнуління кредитного ліміту, у разі непогашення кредиту впродовж 90 днів з дати закінчення періоду, в який дебетове сальдо підлягало обнулінню, починаючи з 91-го дня після дати закінчення періоду, в який дебетове сальдо підлягало обнулінню, кредит вважається простроченим, а грошові зобов'язання клієнта з погашення заборгованості вважаються порушеними. При порушенні клієнтом будь-якого з грошових зобов'язань клієнт сплачує банку відсотки за користування кредитом у розмірі 56 (п'ятдесят шість) % річних від суми залишку непогашеної заборгованості. У разі порушення клієнтом будь-якого з грошових зобов'язань і при реалізації права банку на встановлення іншого терміну повернення кредиту, передбаченого Умовами та правилами надання банківських послуг, клієнт сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми залишку непогашеної заборгованості за кожен день прострочення, виходячи з 360 днів у році. Сплата пені здійснюється з дня, наступного за датою порушення зобов'язань.
Під "непогашенням кредиту" мається на увазі не виникнення на поточному рахунку нульового дебетового сальдо при закритті банківського дня (п. 3.18.4.1.4 Умов).
Згідно п.3.2.1.4.4., Клієнт сплачує банку винагороду за використання ліміту у відповідності з п.п. 3.2.1.1.6, 3.2.1.2.3.2, першого числа кожного місяця в розмірі 0,9% від суми максимального сальдо кредиту, яке існувало на кінець банківського дня за попередній місяць, в порядку, передбаченому Умовами і правилами надання банківських послуг. Банк може на власний розсуд не стягувати зазначену комісію у випадку, якщо максимальне сальдо кредиту, яке існувало на кінець банківського дня за попередній календарний місяць, не перевищувало 100 грн.
Відповідно до п.3.2.1.5.1. Умов передбачено, що при порушенні клієнтом будь-якого із зобов'язань по сплаті відсотків за користування кредитом, передбачених п.п. 3.2.1.2.2.2, 3.2.1.4.1, 3.2.1.4.2, 3.2.1.4.3, термінів повернення кредиту, передбачених п.п. 3.2.1.1.8, 3.2.1.2.2.3, 3.2.1.2.3.4, винагороди, передбаченого п.п. 3.2.1.2.2, 3.2.1.4.4, 3.2.1.4.5, 3.2.1.4.6 клієнт виплачує банку за кожний випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня, ( у % річних) від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу. А в разі реалізації банком права на встановлення іншого строку повернення кредиту, клієнт сплачує банку пеню у розмірі, зазначеному у п.3.2.1.4.1.3 від суми заборгованості за кожен день прострочення. Сплата пені здійснюється у гривні. У випадку, якщо кредит надавався в іноземній валюті, пеня сплачується в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату сплати.
Відповідач не виконав умов договору банківського обслуговування від 10.03.2013р. щодо своєчасного повернення кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, комісії та пені за прострочення виконання зобов'язань.
Позивач нарахував та просить стягнути заборгованість по кредиту у розмірі 17 000 грн. 00 коп., комісію в сумі 6 013 грн. 00 коп. за період з 05.05.2014р. по 03.03.2017р., 27 554,61 грн. заборгованість по процентам за користування кредитом з 01.03.2014р. по 03.03.2017р., 36 359,05 грн. пені.
11.08.2015р. між Публічним акціонерним товариством Комерційний банк "Приватбанк", як кредитором та Товариством з обмеженою відповідальністю "Приват-Фінансист", як поручителем, укладено договір поруки №30910ZPN0S0IX, відповідно до умов якого предметом договору є надання поруки за виконання Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2, як боржником, всіх своїх обов'язків за Договором б/н від 10.09.2013р., п/р НОМЕР_1 (надалі - Кредитний договір) (пункт 1).
Відповідно до п.2 Договору, поручитель відповідає перед кредитором за виконання обов'язків за Кредитним договором в тому ж розмірі, що і боржник включаючи сплату кредиту, процентів, нарахованих за користування кредитом, винагороди, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків, зазначених в Кредитному договорі.
Боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники. у випадку невиконання боржником будь-якого обов'язку, передбаченого п. 1 цього договору, кредитор направляє на адресу поручителя письмову вимогу із зазначенням невиконаного обов'язку (п. п. 4,5 Договору поруки).
Поручитель зобов'язаний виконати обов'язок, зазначений в письмовій вимозі кредитора впродовж 5-ти календарних днів з моменту отримання вимоги, зазначеної у п. 5 цього договору (п. 6 договору поруки).
Згідно п. 8 договору поруки, договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання зобов'язань за кредитним договором.
Відповідно до п. 9 договору поруки, сторони прийшли до згоди, що строк, в межах якого сторони можуть звернутись до суду з вимогою про захист свого порушеного права або законного інтересу за цим договором, встановлюється протягом 5 (п'яти) років.
Згідно ст.193 ГК України, ст.525, ст.526 ЦК України, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог що у певних умовах звичайно ставляться.
Одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Статтею 1069 ЦК України встановлено, якщо відповідно до договору банківського рахунка банк здійснює платежі з рахунка клієнта, незважаючи на відсутність на ньому грошових коштів (кредитування рахунка), банк вважається таким, що надав клієнтові кредит на відповідну суму від дня здійснення цього платежу. Права та обов'язки сторін, пов'язані з кредитуванням рахунка, визначаються положеннями про позику та кредит (параграфи 1 і 2 глави 71 цього Кодексу), якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до ч.1 ст.1054 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Згідно ст. 1049 ЦК України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.
Відповідач в обумовлений строк грошові кошти не повернув. 02.06.2014р. сума кредиту в розмірі 17 000 грн. винесена на прострочку.
Доказів погашення суми кредиту відповідачем не надано.
Згідно ч.1 ст.216, ч.1, 2 ст.218 ГК України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за порушення у сфері господарювання, шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій.
Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.
Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.
Відповідно до ст..230 ГК України, штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.
Згідно ч. 4 ст.231 ГК України, у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов'язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов'язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).
Пунктом 3.2.1.5.1. Умов визначено, що при порушенні Клієнтом будь-якого із зобов'язань по сплаті відсотків за користування кредитом, передбачених п., п. 3.2.1.2.2.2., 3.2.1.4.1., 3.2.1.4.2., 3.2.1.4.3., термінів повернення кредиту, передбачених п., п. 3.2.1.1.8., 3.2.1.2.2.3., 3.2.1.2.3.4., винагороди, передбаченої п., п. 3.2.1.2.2., 3.2.1.4.4., 3.2.1.4.5., 3.2.1.4.6. Клієнт виплачує Банку за кожний випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який сплачується пеня, (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу, а в разі реалізації Банком права на встановлення іншого строку повернення кредиту, Клієнт сплачує Банку пеню у розмірі, зазначеному в п. 3.2.1.4.1.3. від суми заборгованості за кожен день прострочення. Сплата пені здійснюється у гривні.
Нарахування неустойки за кожен випадок порушення зобов'язань, передбачених п.3.2.1.5.1., 3.2.1.5.2., 3.2.1.5.3. здійснюється протягом 15 (п?ятнадцяти) років з дня, коли відповідне зобов'язання мало бути виконане Клієнтом (п.3.2.1.5.4.).
Згідно п.3.2.1.4.4., Клієнт сплачує банку винагороду за використання ліміту у відповідності з п.п. 3.2.1.1.6, 3.2.1.2.3.2, першого числа кожного місяця в розмірі 0,9% від суми максимального сальдо кредиту, яке існувало на кінець банківського дня за попередній місяць, в порядку, передбаченому Умовами і правилами надання банківських послуг.
Розрахунок пені в сумі 36 359 грн. 05 коп. за період з 04.12.2013р. по 03.03.2017р., комісійних в сумі 6 013 грн. 00 коп. за період з 05.05.2014р. по 03.03.2017р. та відсотків в сумі 27 554 грн. 61 коп. з 01.03.2014р. по 03.03.2017р. здійснено відповідно до умов договору.
Відповідно до ст. 543 ЦК України, у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.
Згідно ч. 1 ст. 553, ч. 1 ст. 554 ЦК України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.
Суд обґрунтовано стягнув з відповідачів солідарно на користь позивача 17 000 грн. основного боргу, 36 359 грн. 05 коп. пені, 6 013 грн. 00 коп. комісійних та 27 554 грн. 61 коп. відсотків.
Апеляційна скарга не підлягає задоволенню у зв?язку з вищенаведеним та з наступних підстав.
В судовому засіданні були оглянуті надані позивачем оригінали заяви про приєднання до умов та правил банківських послуг, заяви про відкриття поточного рахунку та договір про внесення змін № 1 до умов та правил банківських послуг від 04.11.2016р. Дані документи підписані ФОП ОСОБА_2
Що стосується не застосування судом строку позовної давності та не застосування п.3 ч.1 ст.83 ГПК України, то колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до ч.3 ст.267 ЦК України, позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.
Відповідачем заява про застосування строків позовної давності суду першої інстанції не заявлялася.
Зменшення розміру пені є правом, а не обов'язком суду. При цьому суд повинен враховувати обставини, зазначені у ч.3 ст.551 ЦК України та ст..233 ГК України.
Що стосується розгляду справи без участі представників відповідачів то колегія суддів зазначає, що відповідно до п.3.9.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу судами першої інстанції», особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64та статті 87 ГПК України. За змістом цієї норми, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.
У випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору (п.3.9.2 постанови).
Як вбачається з матеріалів справи ухвала суду від 21.04.2017р. про порушення провадження по справі та призначення розгляду на 24.05.2017р. направлена сторонам по справі 24.04.2017р. за вх..№ 2106/17. Від ФОП ОСОБА_2 ухвала повернулася до суду у зв'язку з закінченням встановленого строку зберігання.
Однак ФОП ОСОБА_2 05.05.2017р. була ознайомлена з матеріалами справи та зняла фотокопії, про що нею власноручно здійснено відповідний запис (а.с. 43). Отже була ознайомлена про час і місце розгляду справи.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 101- 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд-
Апеляційну скаргу Фізичної особи- підприємця ОСОБА_2 залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 24.05.2017 року у справі № 904/4782/17 залишити без змін.
Повний текст постанови складено 09.11.2017р.
Головуючий: __________________ С.Г. Антонік
Судді: __________________ Л.О.Чимбар
__________________ І.О. Вечірко