ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
Справа № 30/345 10.11.09
За позовом Відкритого акціонерного товариства «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест»
До Акціонерного комерційного банку «Форум»
Про визнання недійсними рішень
Суддя Ващенко Т.М.
В засіданнях приймали участь представники:
Від позивача Волинець В.В. -представник за довіреністю № б/н від 15.09.09.
Від відповідача Друг О.МС. -представник за довіреністю № 10/00-74 від 15.10.09.;
Луданик О.О. -представник за довіреністю № 10/00-75 від 05.10.09.;
Ігнатовський С.Ю. -представник за довіреністю № 10/00-74 від 05.10.09.;
Щербина О.В. -представник за довіреністю № 10/00-74 від 05.10.09.
Рішення прийнято 10.11.09. на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, в зв'язку з оголошеними в судових засіданнях перервами з 15.10.09. по 22.10.09., з 22.10.09. по 10.11.09.
На розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги Відкритого акціонерного товариства «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест» до Акціонерного комерційного банку «Форум»про визнання недійсними всіх рішень, прийнятих на загальних зборах акціонерів Акціонерного комерційного банку «Форум», що відбулись 19.08.09.
Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що позивач є акціонером АКБ «Форум». На загальних зборах акціонерів АКБ «Форум», що відбулися 19.08.09. були прийняті рішення, зокрема, про збільшення статутного капіталу АКБ «Форум»простою більшістю голосів акціонерів згідно з реєстром власників іменних цінних паперів, складеним на дату, що передувала дню проведення зборів. Рішення загальних зборів АКБ «Форум»оформлені протоколом № 3/2009 від 19.08.09.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.09.09. порушено провадження у справі № 30/345, розгляд справи призначено на 07.10.09. о 12-00.
Представник відповідача в судове засідання 07.10.09. не з'явився, вимоги ухвали Господарського суду міста Києва про порушення провадження у справі № 30/345 від 25.09.09. не виконав, про поважні причини неявки суд не повідомив, про час місце проведення судового засідання був повідомлений належним чином.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.10.09. розгляд справи відкладено на 15.10.09. о 12-00.
08.10.09. представником відповідача через канцелярію суду подано письмовий відзив на позовну заяву, відповідно до якого Акціонерний комерційний банк «Форум»проти позову заперечує та просить суд відмовити позивачу в задоволенні його позовних вимог повністю, в якому він посилається на відсутність факту порушення прав та/або законних інтересів позивача, прийняття оскаржуваного рішення загальних зборів належною кількістю голосів та складення реєстру власників іменних цін6них паперів відповідно до вимог законодавства.
В судовому засіданні 15.10.09. судом на підставі ч. 3 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України оголошено перерву до 22.10.09. о 11-30.
21.10.09. представником позивача через канцелярію суду на підставі ст. 22 Господарського процесуального кодексу України подано заяву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої Відкрите акціонерне товариство «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест»просить суд визнати недійсними рішення, прийняті на загальних зборах акціонерів Акціонерного комерційного банку «Форум», що відбулись 19.08.09., оформлені протоколом № 3/2009 від 19.08.09. загальних зборів акціонерів АКБ «Форум», а саме:
- про обрання лічильної комісії у складі Луданик О.О., Курінна О.І., Чолов'ян Н.Ю., Бесарабець Н.В. та наділення комісії відповідними повноваженнями (питання 1 зборів);
- про обрання головою загальних зборів Колесника Я.В., секретарем загальних зборів - Науменка А.М. (питання 2 зборів);
- про збільшення статутного капіталу Банку шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків (питання 9 загальних зборів).
21.10.09. представником позивача через канцелярію суду подано додаткові пояснення по справі № 30/345, де зазначено, що підставою звернення до суду за захистом свого порушеного права та інтересу є порушення рішеннями загальних зборів прав акціонера на участь в управлінні акціонерним товариством; рішення про збільшення статутного капіталу акціонерного товариства має прийматися ѕ від загальної кількості голосів акціонерів, виходячи з положень Закону України «Про господарські товариства»від 19.09.91. № XII та Закону України «Про акціонерні товариства»від 17.09.08. № 514-VI та реєстр власників іменних цінних паперів був складений з порушенням, оскільки законом та положенням прямо передбачено, що реєстр власників іменних цінних паперів має бути складений на день проведення загальних зборів.
22.10.09. представником відповідача через канцелярію суду подано додаткові пояснення (доповнення до відзиву на позов).
В судовому засіданні від імені та в інтересах позивача, на підставі договору управління активами від 21.04.08., та Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)»діє Закрите акціонерне товариство «Компанія з управління активами «Форум».
В судовому засіданні представник позивача підтримав свої позовні вимоги та просить суд позов задовольнити повністю.
Представники відповідача проти позову заперечують та просять суд відмовити в задоволенні позову.
В судовому засіданні 22.10.09. судом на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України оголошено перерву до 10.11.09. о 14-25 для виготовлення повного тексту рішення по справі № 30/345.
Розглянувши подані матеріали справи, та заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва, -
Як вбачається з матеріалів справи, 19.08.09. відбулись загальні збори акціонерів АКБ «Форум», на яких було прийнято рішення про обрання лічильної комісії у складі Луданик О.О., Курінна О.І., Чолов'ян Н.Ю., Бесарабець Н.В. та наділення комісії відповідними повноваженнями (питання 1 зборів); про обрання головою загальних зборів Колесника Я.В., секретарем загальних зборів -Науменка А.М. (питання 2 зборів); про збільшення статутного капіталу Банку шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків (питання 9 загальних зборів).
Вказані рішення були прийняті простою більшістю голосів.
Відповідно до положень ч. 2 ст. 154 Цивільного колексу України, статут акціонерного товариства крім відомостей, має містити відомості, зокрема, про розмір статутного капіталу; умови про категорії акцій, що випускаються товариством, та їхню номінальну вартість і кількість; права акціонерів; склад і компетенцію органів управління товариством та про порядок ухвалення ними рішень. Обов'язкова наявність в статуті даних про розмір статутного капіталу акціонерного товариства також передбачена ст.4 Закону України «Про господарські товариства».
Абзац 1 ч. 2 ст. 159 Цивільного кодексу України встановлює, що до виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.
Згідно ч. 5 ст. 42 Закону України «Про акціонерні товариства»передбачено, що рішення загальних зборів з питань, передбачених пунктами 2 - 7 та 21 частини другої статті 33 цього Закону, приймається більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості.
Відповідно до п. 6 ст. 33 зазначеного Закону, до кола питань, рішення з яких приймається більш, як трьома четвертями голосів акціонерів, належить питання про збільшення статутного капіталу акціонерного товариства.
Підпунктом «б»ч. 5 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»встановлено, що до компетенції загальних зборів належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.
Відповідно до ч. 1 ст. 44 Закону України «Про господарські товариства», голосування на загальних зборах акціонерів проводиться за принципом: одна акція -один голос.
Також, виходячи з положень ч. 4 ст. 159 Цивільного кодексу України, рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, щодо питань, передбачених законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств. Таким законом є Закон України «Про акціонерні товариства».
Згідно п. 1 Прикінцевих та перехідних положень закону «Про акціонерні товариства», закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через два роки з дня опублікування цього Закону.
Тобто, на момент проведення загальних зборів акціонерів АКБ «Форум»19.08.09. зазначений вище Закон є чинним.
Також, виходячи з положень ч. 4 Прикінцевих та перехідних положень закону «Про акціонерні товариства», до приведення у відповідність із цим Законом закони України, інші нормативно-правові акти діють у частині, що не суперечить цьому Закону.
Суд не погоджується з твердженням відповідача, що відповідно до роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.09. № 8 «Щодо порядку застосування окремих положень розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про акціонерні товариства»у зв'язку з набранням ним чинності»акціонерні товариства до приведення у відповідність з нормами Закону України «Про акціонерні товариства»статуту та інших внутрішніх положень акціонерного товариства мають керуватись у своїй діяльності з 30.04.09. по 30.04.11. Законом України «Про господарські товариства»та відповідними підзаконним нормативно-правовими актами, оскільки такі положення повністю суперечать п.1, 4 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про акціонерні товариства», відповідно до яких цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення ч. 2 ст. 20, яке набирає чинності через два роки з дня опублікування цього Закону.
До приведення у відповідність із цим Законом, закони України, інші нормативно-правові акти діють у частині, що не суперечить цьому Закону.
Тобто, з 30.04.09. акціонерні товариства мають керуватись Законом України «Про акціонерні товариства», а інші нормативно-правові акти застосовуються лише в частині, що вказаному закону не суперечать.
Крім того, акт державного або іншого органу - це юридична форма рішень цих органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові наслідки, спрямований на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. Підставами для визнання акту недійсним є, зокрема, його невідповідність вимогам чинного законодавства.
Згідно з пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»№ 13 від 24.10.08., при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону, зокрема, є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.
Як вбачається з протоколу № 3/2009 загальних зборів акціонерів АКБ «Форум»від 19.08.09. «За»прийняття рішення з питання 9 загальних зборів про прийняття рішення про збільшення статутного капіталу Банку шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків голосувало 151921185 голосів, що становить 71,29076% від загальної кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах акціонерів та є власниками голосуючих з цього питання акцій, «Проти»- 61117737 голосів, що становить 28,68020% голосів, «Утрималися»- 61890 голосів, що становить 0,02904%.
Таким чином, суд вважає доводи позивача щодо відсутності кворуму для прийняття рішення про збільшення статутного капіталу банку такими, що ґрунтуються на положеннях законодавства, а тому, вимога про визнання недійсним рішення загальних зборів АКБ «Форум»про збільшення статутного капіталу банку шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків є обґрунтованою, та такою, що підлягає задоволенню.
Відповідно до норм ч. 1 ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства», кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику -акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права, зокрема, на участь в управлінні акціонерним товариством.
Відповідно до положень ч.ч. 2,3 ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства», одна акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків кумулятивного голосування.
Аналогічні положення містяться в ст.ст. 10, 44 Закону України «Про господарські товариства».
Як передбачено ч. 4 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства», пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.
Таким чином, при прийнятті рішення про збільшення статутного капіталу з порушенням законодавства про акціонерні товариства, зменшилась частка позивача у процентному співвідношенні до загальної кількості акцій товариства, що призводить до погіршення його правового статусу, як акціонера та зменшення обсягу його корпоративних прав.
Крім того, ч. 1 ст. 50 Закону України «Про акціонерні товариства»встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.
Як вбачається з матеріалів справи, відповідачем було порушено вимоги закону при прийнятті рішення про збільшення статутного капіталу, чим було порушено право позивача на участь в управлінні акціонерним товариством.
Суд не бере до уваги посилання відповідача на практику судів різних інстанцій, оскільки вона не враховує положення Закону України «Про акціонерні товариства»чинного на момент розгляду спору.
Згідно ч. 1 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції України, Закону України «Про господарські суди», цього Кодексу, інших законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Практика судів, на яку посилається відповідач, не враховує положення закону України «Про господарські товариства», зокрема про прийняття рішення про збільшення статутного капіталу акціонерного товариства ѕ від загальної кількості голосів акціонерів.
Щодо визнання недійсним рішення загальних зборів про обрання лічильної комісії у складі Луданик О.О., Курінна О.І., Чолов'ян Н.Ю., Бесаребаць Н.В. та наділення комісії відповідними повноваженнями (питання 1 зборів); про обрання головою загальних зборів Колесника Я.В., секретарем загальних зборів -Науменка А.М. (питання 2 зборів), суд приходить до висновку, що в цій частині вимоги позивача є необгрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають, оскільки з питань обрання лічильної комісії, брання голови та секретаря зборів, рішення приймаються простою більшістю від загальної кількості голосів акціонерів, на відміну від рішення про збільшення статутного капіталу акціонерного товариства.
Крім того, слід зазначити, що доводи позивача про визнання недійсними рішення загальних зборів про обрання лічильної комісії та наділення лічильної комісії відповідними повноваженнями та рішення про обрання голови та секретаря загальних зборів є необґрунтованими, оскільки є процедурними рішеннями та не порушують права позивача.
Суд також приймає до уваги доводи відповідача, що зведений обліковий реєстр власників іменних цінних паперів складений відповідно до вимог законодавства, оскільки згідно п. 1 Розділу VIII Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.10.06. № 999 зведений обліковий реєстр та обліковий реєстр власників цінних паперів складаються депозитарними установами на підставі відповідних розпоряджень, в яких обов'язково повинні вказуватися повне найменування та ідентифікаційний код за ЄДРПОУ емітента, код цінних паперів, підстава для складання реєстру та дата, станом на яку складається реєстр, - дата обліку.
Пунктом 2 вказаного розділу передбачено, що облікові реєстри власників цінних паперів формуються зберігачами на підставі записів на відкритих у них рахунках у цінних паперах цих власників станом на кінець операційного дня, що передує визначеній даті обліку, а зведений обліковий реєстр власників цінних паперів - депозитарієм на підставі даних цих облікових реєстрів, наданих зберігачами.
Таким чином, доводи відповідача щодо правильності складання зведеного облікового реєстру власників іменних цінних паперів ґрунтуються на положеннях законодавства, оскільки реєстр був складений 18.08.09. станом на 19.08.09., тобто станом на дату проведення загальних зборів.
Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Відкритого акціонерного товариства «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест»підлягають частковому задоволенню.
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Крім того, в зв'язку з тим, що позивачем при подачі заяви про уточнення позову було недоплачено державне мито в розмірі, передбаченому Декретом Кабінету Міністрів України «Про державне мито», оскільки позивачем заявлено три позовні вимоги немайнового характеру, з Відкритого акціонерного товариства «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест»підлягає стягненню в доход Державного бюджету України 170,00 грн. -недоплаченого державного мита.
Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст. 32, 33, 43, 44, 49, 75, 77, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -
1. Позовні вимоги задовольнити частково.
2. Визнати недійсним рішення, прийняте на загальних зборах акціонерів Акціонерного комерційного банку «Форум»(02100, м. Київ, бульвар Верховної Ради, 7, код ЄДРПОУ 21574573), що відбулись 19.08.09., та оформлене протоколом № 3/2009 від 19.08.09. про збільшення статутного капіталу Акціонерного комерційного банку «Форум», (питання 9 загальних зборів).
3. В іншій частині позову -відмовити.
4. Стягнути з Акціонерного комерційного банку «Форум»»(02100, м. Київ, бульвар Верховної Ради, 7, код ЄДРПОУ 21574573) на користь Відкритого акціонерного товариства «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест»(03022, м. Київ, вул. Козача, 120/4, код ЄДРПОУ 32589576) 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 коп. -державного мита та 39 (тридцять дев'ять) грн. 33 коп. -витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
5. Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Венчурний закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Унібудінвест»(03022, м. Київ, вул. Козача, 120/4, код ЄДРПОУ 32589576) в доход Державного бюджету України 170 (сто сімдесят) грн. 00 коп. -недоплаченого державного мита.
6. Після вступу рішення в законну силу видати накази.
7. Рішення вступає в законну силу після десятиденного терміну з дня його прийняття, оформленого у відповідності до ст. 84 ГПК України.
Суддя Т.М. Ващенко