61022, м.Харків, пр.Науки, 5
іменем України
10.05.2017 Справа № 905/519/15
Прокурор м. Краматорська Донецької області, в інтересах держави в особі
Краматорської міської ради, Донецька область, м. Краматорськ (позивач)
до відповідача: фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, Донецька область, м. Краматорськ
про зобов'язання припинити користуватися територією (об'єктом благоустрою) та звільнити її від малої архітектурної форми
Суддя Матюхін В.І.
Представники:
прокуратури: Хряк О.О. - за посвідченням;
позивача: не з'яв.
відповідача: ОСОБА_3 - за дов.
Прокурор м. Краматорська Донецької області в інтересах держави в особі Краматорської міської ради звернувся до господарського суду з позовом до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про зобов'язання припинити користуватися територією (об'єктом благоустрою) та звільнити її від малої архітектурної форми.
В обґрунтування позовних вимог прокурор посилався на те, що:
- між Краматорською міською радою від імені територіальної громади м. Краматорська та ФОП ОСОБА_1 укладено договір особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми площею 27,6 кв.м.;
- за цим договором об'єктом особистого строкового сервітуту є територія в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2" площею 30 кв.м.
В подальшому від прокурора надійшла заява №(05-27) 6170вих-15 від 10.09.2015р. про зміну підстав позову, в якій прокурор наголошував на тому, що договір, який укладено 17.11.2010р. між Краматорською міською радою та ФОП ОСОБА_1 для розміщення малої архітектурної форми площею 27,6 кв.м., об'єктом особистого строкового сервітуту за цим договором є територія (об'єкт благоустрою) в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2" площею 30 кв.м., не відповідає ознакам та вимогам законодавства, встановленого до договорів сервітутів.
Рішенням господарського суду Донецької області від 13.10.2015р. було визнано недійсним договір особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми №б/н від 17.11.2010р. і позовні вимоги задоволено - зобов'язано фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 припинити користуватися територією (об'єктом благоустрою) 30 кв.м. в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2" та звільнити земельну ділянку від малої архітектурної форми.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 07.11.2016р. рішення господарського суду Донецької області від 13.10.2015р. залишено без змін.
Постановою Вищого господарського суду України від 07.02.2017р. з посиланням, зокрема, на те, що:
- «…перевірка дотримання сторонами приписів ст.203 ЦК України при укладенні договору сервітуту, мала б здійснюватись відповідно до норм Закону України "Про благоустрій населених пунктів", Постанови КМУ від 26.08.2009 № 982 "Про затвердження Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності" та рішення Краматорської міської ради від 12.05.2010 №36/V-59 "Про розміщення малих архітектурних форм та укладення договорів особистого строкового сервітуту" на які сторони посилались в преамбулі договору від 17.11.2010р.»;
- «Визнаючи недійсним договір особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми від 17.11.2010 суди не зазначили наявність будь-яких порушених прав позивача у зв'язку з укладенням такого правочину»;
- «…вирішуючи спір про зобов'язання припинити користуватися територією та звільнити її від малої архітектурної форми, суди мали б надати оцінку наявності/відсутності правових підстав перебування відповідача на об'єкті благоустрою визначених умовами договору та/або нормами права, що регулюють спірні відносини»,
постанову Донецького апеляційного господарського суду від 07.11.2016р. та рішення господарського суду Донецької області від 13.10.2015р. скасовано, а справу передано до місцевого господарського суду на новий розгляд.
03.04.2017р. від в.о. керівника Краматорської місцевої прокуратури Донецької області до початку розгляду справи по суті надійшла заява про зміну позовних вимог, в якій останній просить зобов'язати фізичну особу-підприємця ОСОБА_1:
· припинити користування територією (об'єктом благоустрою) 30 кв.м. в АДРЕСА_1, в районі магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2»;
· звільнити земельну ділянку від малої архітектурної форми.
Зазначеною заявою прокурор фактично змінив підстави позову і наполягає на його задоволенню, зокрема з огляду на те, що:
- сторонами не проведено державну реєстрацію договору встановлення особистого строкового сервітуту щодо земельної ділянки під розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності;
- відповідно до ст.210 Цивільного кодексу України правочин підлягає державній реєстрації лише у випадках, встановлених законом; такий правочин є вчиненим (набирає чинності) з моменту його державної реєстрації, відповідно й строк дії спірного договору починається після набрання ним чинності, а не з моменту його укладення;
- набрання договором чинності є моментом у часі, коли починають діяти права та обов'язки по договору, тобто коли договір (як підстава виникнення правовідносин та письмова форма, в якій зафіксовані умови договору) стає правовідносинами, на виникнення яких було спрямоване волевиявлення сторін;
- з урахуванням вищезазначеного на теперішній час немає достатніх підстав стверджувати, що договір особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми є вчиненим (укладеним) і що строк його дії почався з 17.11.2010р. і закінчився 17.11.2013р.;
- враховуючи той факт, що договір встановлення особистого строкового сервітуту від 17.11.2010 не є вчиненим, то можна стверджувати, що відповідач займає спірну земельну ділянку без правовстановлюючих документів.
Позивач під час нового розгляду справи не висловив свого ставлення до вимог прокуратури, у тому числі і зі зміненими підставами (не підтримав його і не відмовився від позову).
Заперечуючи проти позову прокурора, відповідач зазначив, зокрема про те, що:
- на виконання Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Постановою КМУ від 26.08.2009 р. № 962, Краматорська міська рада прийняла рішення № 36/У-59 від 12.05.2010р. про надання відповідачу дозволу на розміщення малої архітектурної форми по АДРЕСА_1 в районі магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2» у м. Краматорську;
- на виконання рішення Краматорської міськради і був укладений договір особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми від 17.11.2010р.;
- чинним на той момент законодавством не було передбачено обов'язкової державної реєстрації договорів особистого строкового сервітуту для розміщення малих архітектурних форм, тобто не можна вважати договір особистого строкового сервітуту від 17.11.2010р., укладений між ОСОБА_1 та Краматорською міською радою таким, що не був укладений;
- на виконання Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України був затверджений «Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», відповідно до п.2.1. якого підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив'язки тимчасової споруди;
- на замовлення фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 комунальним підприємством «Архітектура та кадастр» Краматорської міської ради був розроблений паспорт прив'язки стаціонарної малої архітектурної форми, а саме торгівельного павільйону з продажу продовольчої групи товарів по АДРЕСА_1, в районі магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2», який був затверджений Головним архітектором м. Краматорська;
- згідно п.2.20 та п.2.21. Порядку розміщення тимчасових споруд розміщення тимчасової споруди здійснюється відповідно до паспорту прив'язки, відхилення від паспорту прив'язки не допускається.
- відповідно до п.2.35 Порядку документація щодо встановлення ТС, видана до набрання чинності цим Порядком, дійсна до закінчення її терміну дії;
- нормами, які регулюють порядок розміщення такого роду об'єктів, що діють на теперішній час, не передбачено укладення яких би то не було договорів для розміщення тимчасових споруд, для їх розміщення необхідно розробити та затвердити паспорт прив'язки тимчасової споруди;
- в п.2.17. Порядку зазначено, що строк дії паспорту прив'язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень;
- в рішенні Краматорської міської ради від 12.05.2010р. №36/V-59 "Про розміщення - малих архітектурних форм та укладення договорів особистого строкового сервітуту", яким надано дозвіл на розміщення малої архітектурної форми, не визначено строку дії дозволу, в паспорті прив'язки стаціонарної малої архітектурної форми також не зазначений строк розміщення тимчасової споруди, у зв'язку з чим торгівельний павільйон, розташований по АДРЕСА_1 в м. Краматорську в районі магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2» на законних підставах, а вимоги прокуратури про зобов'язання припинити користування територією (об'єктом благоустрою) та звільнення її від малої архітектурної форми є безпідставними.
Дослідивши матеріали справи, розглянувши обставини спору, заслухавши пояснення і доводи учасників судового процесу у відкритому судовому засіданні, господарський суд встановив:
Фізична особа-підприємець ОСОБА_1. не маючи правовстановлюючих документів на земельну ділянку, на якій він мав намір встановити малу архітектурну форму для здійснення підприємницької діяльності, звернувся до Краматорської міської ради для укладання особистого строкового сервітуту.
Рішенням Краматорської міської ради від 12.05.2010р. №36/V-59 "Про розміщення малих архітектурних форм та укладення договорів особистого строкового сервітуту" відповідачеві надано дозвіл на розміщення в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2" малої архітектурної форми площею 27,60 кв.м.
На підставі цього рішення 17.11.2010р. між Територіальною громадою м. Краматорська, Донецької області, від імені якої діє Краматорська міська рада в особі міського голови Костюкова Геннадія Андрійовича "Власник", та ФОП ОСОБА_1, "сервітуарій" був укладений договір №б/н особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми.
Предметом цього договору був особистий строковий сервітут, встановлений виключно "сервітуарію" на територію (об'єкт благоустрою) в м. Краматорську, на якому буде розміщуватись та використовуватись для провадження підприємницької діяльності мала архітектурна форма площею 27,60 кв.м. (п.1.1 договору).
Об'єктом особистого строкового сервітуту за цим договором є територія (об'єкт благоустрою) в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2", площею 30 кв.м. (п.1.2 договору).
Пунктом 2.1. договору встановлено, що договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами. Строки дії договору 3 (три) роки з моменту його підписання повноважними представниками сторін (п.2.2 договору).
Цим договором, окрім території (об'єкт благоустрою), на яку "сервітуарію" встановлено особистий строковий сервітут, за малою архітектурною формою "сервітуарія" закріплюється територія для благоустрою (підтримання в санітарному стані) площею 40,00 кв.м, межі якої зазначені в додатку 1 до цього договору. Плата за закріплену за "сервітуарієм" територію для благоустрою (підтримання в санітарному стані) не справляється. Витрати на утримання в санітарному стані закріпленої за малою архітектурною формою "Сервітуарія" території здійснюються за рахунок "Сервітуарія" (п.1.3 та п. 1.4 договору сервітуту).
В п.1.5 договору сторони зазначили, що даний договір не є договором оренди земельної ділянки чи будь-яким іншим договором користування земельною ділянкою.
В пункті 2.3 договору зазначено, що після закінчення строку дії договору відповідач має право на укладення на новий строк нового договору особистого строкового сервітуту у разі ухвалення позивачем відповідного рішення щодо розміщення (продовження розміщення) відповідачем малої архітектурної форми для здійснення підприємницької діяльності та/або укладення договору особистого строкового сервітуту.
У п.3.1. договору зазначено, що за користування особистим строковим сервітутом для розміщення та використання малої архітектурної форми для провадження підприємницької діяльності "сервітуарій" сплачує "власнику" річну плату в розмірі 10 (десяти) відсотків від грошової оцінки земельної ділянки, яка визначається управлінням Держкомзему у м. Краматорську Донецької області для кожного календарного року. Відповідно до інформації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки від 20.09.2010р. №04-1496, виданої управлінням Держкомзему у м. Краматорську Донецької області, нормативна грошова оцінка земельної ділянки на 2010р. становить 15399грн. 60коп. Річний розмір плати за цим договором на 2010р. становить 1539грн. 96коп.
Розмір плати за цим договором підлягає обов'язковому перегляду сторонами у разі зміни законодавства України або прийняття Краматорською міською радою відповідних рішень, якими регулюється плата за розміщення малих архітектурних форм або змінюється розмір орендної плати за землю, а також в інших випадках, передбачених чинним законодавством України.
У п.4.1.7 договору зазначено, що встановлений (передбачений) цим договором особистий строковий сервітуту не позбавляє "власника" прав володіння , користування або розпорядження об'єктом даного договору та закріпленою за малою архітектурною формою "сервітуарія" територією для благоустрою.
Відповідно до п.4.3.2 договору відповідач має право після закінчення строку дії договору звернутися до Краматорської міської ради з клопотанням щодо укладення відповідного договору на новий строк. Сервітуарій, який протягом строку дії договору не допускав порушення його умов, в тому числі по оплаті, має по відношенню до інших осіб пріоритетне право після закінчення строку дії цього договору на укладення з ним нового договору.
Відповідно до умов п.4.4.6 договору після закінчення строку дії договору, якщо не буде прийняте рішення про продовження дозволу на розташування малої архітектурної форми «Сервітуарія» на новий строк або його дострокове розірвання, «Сервітуарій» повинен припинити користування територією (об'єктом благоустрою) для здійснення підприємницької діяльності та звільнити її від малої архітектурної форми.
Між Краматорською міською радою та ФОП ОСОБА_1 укладено саме договір, який фактично за своєю правовою природою є земельним сервітутом. Вказаний факт не заперечує й відповідач.
Краматорська міська рада листом №01.01-29/5256 від 25.11.2013р. повідомила ФОП ОСОБА_1 про закінчення терміна дії договору від 17.11.2010р. особистого строкового сервітуту для розміщення малих архітектурних форм по АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2".
Відповідно до листа Краматорської міської ради №01-30/3135 від 28.08.2015р. проведено обстеження спірної земельної ділянки та встановлено, що за адресою: м. Краматорськ, АДРЕСА_1, район магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2", встановлено металевий павільйон для провадження підприємницької діяльності площею 27,6 кв.м. на земельній ділянці площею 30 кв.м.
Відповідно до вимог статті 401 Цивільного кодексу України право користування чужим майном (сервітут) може бути встановлене щодо земельної] ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого! нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій, конкретно визначеній особі (особистий сервітут).
Згідно ст.404 Цивільного кодексу України, право користування чужою земельною ділянкою або іншим нерухомим майном полягає у можливості проходу, проїзду через чужу земельну ділянку, прокладання та експлуатації ліній електропередачі, зв'язку і трубопроводів, забезпечення водопостачання, меліорації тощо. Особа має право вимагати від власника (володільця) сусідньої земельної ділянки, а в разі необхідності - від власника (володільця) іншої земельної ділянки надання земельного сервітуту.
Відповідно до ч.1 ст.100 Земельного кодексу України, в редакції, яка була чинною на момент виникнення спірних правовідносин, сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут).
Частиною 2 ст.402 Цивільного кодексу України передбачено, що «земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно».
Згідно ч.2 ст.100 Земельного кодексу України, в редакції, яка була чинною на момент виникнення спірних правовідносин, земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.
На порушення вимог ч.2 ст.402 ЦК України і ч.2 ст.100 Земельного кодексу України сторонами не проведено державну реєстрацію договору встановлення особистого строкового сервітуту щодо земельної ділянки під розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності (торгівельний павільйон, розташований по АДРЕСА_1 в м. Краматорську в районі магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2»)..
Відповідно до ст.210 Цивільного кодексу України правочин підлягає державній реєстрації лише у випадках, встановлених законом. Такий правочин є вчиненим (набирає чинності) з моменту його державної реєстрації, відповідно й строк дії спірного договору починається після набрання ним чинності, а не з моменту його укладення.
Набрання договором чинності є момент у часі, коли починають діяти права та обов'язки за договором, тобто коли договір як підстава виникнення правовідносин та письмова форма, в якій зафіксовані умови договору, стає правовідношенням, на виникнення яких було спрямоване волевиявлення сторін.
Оскільки сторонами не проведено державну реєстрацію укладеного між ними договору №б/н особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми, то на теперішній час немає достатніх правових підстав стверджувати, що договір особистого строкового сервітуту для розміщення малої архітектурної форми є вчиненим (укладеним) і що строк його дії почався з 17.11.2010р. і закінчився 17.11.2013р.
З огляду на те, що договір встановлення особистого строкового сервітуту від 17.11.2010р. не є вчиненим, господарський суд вважає, що відповідач займав і займає спірну земельну ділянку без достатніх правових підстав (без правовстановлюючих документів) і, як наслідок, позов прокурора є обґрунтованим і таким що підлягає задоволенню.
Заперечення відповідача судом до уваги не прийняті, оскільки:
- рішення Краматорської міської ради від 12.05.2010р. №36/V-59 "Про розміщення малих архітектурних форм та укладення договорів особистого строкового сервітуту", яким відповідачеві було надано дозвіл на розміщення в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2" малої архітектурної форми площею 27,60 кв.м, було видано не на виконання Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», який був прийнятий Верховною Радою України 17 лютого 2011 року і набув чинності 12.03.2011р. (день публікації в газеті «Голос України» від 12.03.2011 № 45), а відповідно до норм Закону України "Про благоустрій населених пунктів", Постанови КМУ від 26.08.2009 № 982 "Про затвердження Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності";
- договір між сторонами укладався відповідно до Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності, затвердженого постановою КМУ від 26.08.2009 № 982, яким дійсно не було передбачено обов'язкової державної реєстрації договорів особистого строкового сервітуту, але нормами чинного на той час цивільного законодавства, а саме ч.2 ст.402 Цивільного кодексу України, ч.2 ст.100 Земельного кодексу України, які мають вищу юридичну силу, було передбачено, що земельний сервітут підлягає державній реєстрації;
- «Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. № 244 на виконання Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (п.1.1 Порядку) і не регулює правових підстав розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, що не одне і те ж.
Посилання відповідача на паспорт прив'язки стаціонарної малої архітектурної форми (торгівельного павільйону з продажу продовольчої групи товарів по АДРЕСА_1, в районі магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2»), який був розроблений комунальним підприємством «Архітектура та кадастр» Краматорської міської ради і затверджений Головним архітектором м. Краматорська суд вважає безпідставним, оскільки:
- цей паспорт був затверджений 11.06.2010р., тобто до набуття чинності Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (набув чинності 12.03.2011р.) і затвердження «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» (наказ Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. № 244) і ніяким чином не міг бути розроблений саме на виконання цих нормативних актів;
- згідно «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» органом з питань містобудування та архітектури оформлюється паспорт прив'язки тимчасової споруди (додаток 1 до Порядку), а не паспорт прив'язки стаціонарної малої архітектурної форми, що не одне і те ж.
Судові витрати в межах, встановлених законодавством, покладаються на відповідача.
На підставі викладеного, ст.210, ч.2 ст.402 Цивільного кодексу України, ч.2 ст.100 Земельного кодексу України і керуючись ст.ст.33, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
Позов прокурора м. Краматорська Донецької області в інтересах держави в особі Краматорської міської ради задовольнити.
Зобов'язати фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 (ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця Азербайджану, адреса місцяпроживання: 84301, Донецька область, м. Краматорськ., вул. Іртишська, 21, код ЄДРПОУ НОМЕР_1) припинити користуватися територією (об'єктом благоустрою) 30 кв.м. в АДРЕСА_1 в районі магазину "ІНФОРМАЦІЯ_2" та звільнити земельну ділянку від малої архітектурної форми.
Стягнути з фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 (ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця Азербайджану, адреса місцяпроживання 84301, Донецька область, м. Краматорськ., вул. Іртишська, 21, код ЄДРПОУ НОМЕР_1) у доход Державного бюджету України 1 218 (одну тисячу двісті вісімнадцять гривень) 00 коп. судового збору.
Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, а у разі подання апеляційної скарги - після розгляду справи апеляційною інстанцією, якщо його не скасовано.
Апеляційна скарга подається через місцевий господарський суд, який розглянув справу, протягом 10 днів з дня прийняття рішення місцевим господарським судом.
Суддя В.І. Матюхін
Повний текст рішення складено 10.05.2017р.
Надруковано примірників:
1 - до справи;
1 - позивачу;
1 - відповідачу.