79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
14.10.09 Справа № 10/227
Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:
головуючого-судді Мурської Х.В.
суддів Давид Л.Л.
Кордюк Г.Т.
при секретарі судового засідання Куцик-Трускавецькій О.Б.
розглянув апеляційну скаргу Чернівецької міської ради, м. Чернівці, вих. № 8-2799 від 03.07.2009р.
на рішення Господарського суду Чернівецької області від 24.06.2009 року
у справі № 10/227, суддя Ковальчук Т.І.,
за позовною заявою Чернівецької міської ради, м. Чернівці
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Роксолана-ЮМВ», м. Чернівці
про зобов'язання вчинити дії,
за участю представників сторін
від позивача: Сьоміна І.В., Пушкова О.Д. - представники;
від відповідача: не з'явились.
Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 24.06.2009 року у справі № 10/227 у задоволенні позовних вимог Чернівецької міської ради про зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю “Роксолана-ЮМВ” знести самовільно побудований третій поверх будівлі на вул. Загула, 9 у м. Чернівці та привести будівництво магазину в комплексі з кафе у відповідність до погодженої проектної документації відмовлено.
Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, зокрема, що позивачем не доведено належними і допустимими доказами неможливість експлуатації спірної будівлі в існуючому вигляді в зв'язку з будівництвом її в історичному ареалі міста поблизу пам'ятки архітектури місцевого значення -“Єзуїтський храм Серце Ісуса”. Окрім того, суд не встановив істотного відхилення від проекту, що суперечить суспільним інтересам або порушує права інших осіб чи істотного порушення будівельних норм і правил.
Позивач, не погоджуючись з прийнятим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати, оскільки, таке прийняте з порушенням норм матеріального права, неповного з'ясування обставин справи, недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, і прийняти нове рішення, яким позов задоволити. Зобов'язати ТОВ “Роксолана-ЮМВ” знести самовільно побудований третій поверх будівлі на вул. Загула, 9 у м. Чернівці та привести будівництво магазину в комплексі з кафе у відповідність до погодженої проектної документації.
Свої доводи скаржник мотивує тим, зокрема, що під час будівництва магазину в комплексі з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці відповідачем допущено істотні відхилення від проектної документації, внаслідок чого змінилися об'ємно-планувальні та техніко-конструктивні характеристики будівлі. Крім того, стверджує, що будівництво здійснено в комплексній охоронній зоні центрального історичного ареалу міста Чернівців, у безпосередній близькості до пам'ятки архітектури місцевого значення “Єзуїтський храм Серце Ісуса” і після спорудження магазину зі значним відхиленням від проектної документації втрачено зорове сприйняття пам'ятки, що, в свою чергу, суперечить нормам проектування в межах історичних ареалів та пам'яток охоронного законодавства. Стверджує, що висновок експерта, на якому побудовано судове рішення, є необґрунтованим та упередженим, оскільки експерт за фахом -інженер-будівельник, а тому не може оцінити вплив нового будівництва на історичний ландшафт історичного міського середовища, оскільки оперує лише якісно-кількісними нормативно-правовими характеристиками.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Роксолана-ЮМВ»у відзиві на апеляційну скаргу спростовує доводи скаржника, просить оскаржуване рішення місцевого господарського суду у даній справі залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, мотивуючи свої доводи тим, зокрема, що суд в повному обсязі з'ясував обставини, що мають значення для справи, дав належну оцінку всім доказам, порушень норм матеріального та процесуального права не допустив, а висновки в рішенні місцевого господарського суду, повністю відповідають обставинам справи.
В судовому засіданні 30.09.2009р. представники сторін підтримали свої доводи та заперечення, викладені в апеляційній скарзі та у відзиві на неї.
Після заслуховування пояснень представників в судовому засіданні, за згодою останніх, було оголошено перерву до 14.10.2009р.
В дане судове засідання з'явились представники скаржника, які підтримали доводи апеляційної скарги.
Відповідач участі свого представника в судовому засіданні не забезпечив, подав на розгляд суду клопотання про розгляд апеляційної скарги за відсутності його представника.
Розглянувши матеріали справи, оцінивши зібрані докази, судова колегія дійшла висновку про те, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, оскаржуване рішення місцевого господарського суду -залишити без змін з наступних підстав.
Як встановлено місцевим господарським судом і це вбачається з матеріалів справи, рішенням виконавчого комітету Чернівецької міської ради № 375/9 від 11.05.2004 р. “Про надання дозволу суб'єктам підприємницької діяльності на переобладнання, реконструкцію, завершення будівництва об'єктів, передачу функцій замовника, визнання такими, що втратили чинність раніше прийнятих рішень виконавчого комітету міської ради” товариству з обмеженою відповідальністю “Роксолана-ЮМВ” дозволено будівництво нового магазину в комплексі з кафе на місці старого по вул. Загули, 9, на орендованій земельній ділянці площею 0,0246 га (п. 2.5 рішення).
На виконання даного рішення відповідачем було розроблено робочий проект зазначеної споруди, який 16.10.2004 р. погоджено головним архітектором м. Чернівці. Одним з проектних рішень даного проекту було спорудження двоповерхової будівлі з плоскою покрівлею, яку можна було б (в разі потреби) використовувати під літню площадку кафе.
Як свідчать матеріали справи та не заперечується сторонами, фактично відповідачем замість відкритого даху для використання його під літнє кафе було споруджено третій поверх.
Відповідач звертався до Чернівецького міського голови, департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин з приводу внесення змін в проектну документацію щодо влаштування повноцінного третього поверху будівлі магазину з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці. Однак, зміни в проектну документацію не були погоджені. Натомість, комісією, створеною відповідно до розпорядження Чернівецького міського голови № 38-р від 07.02.2008 р. в акті про неготовність до експлуатації магазину в комплексі з кафе на вул. Загули, 9, зазначено, що будівництво проведено з відхиленням від погодженої проектної документації, архітектурно-планувальне завдання надано на будівництво 2-х поверхів, фактично збудовано 3-и поверхи без відповідного погодження.
З врахуванням даної обставини, позивач звернувся до суду з позовом про зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю “Роксолана-ЮМВ” знести самовільно побудований третій поверх будівлі на вул. Загула, 9 у м. Чернівці та привести будівництво магазину в комплексі з кафе у відповідність до погодженої проектної документації.
При розгляді справи в суді першої інстанції, з метою встановлення факту відхилення ТОВ „Роксолана-ЮМВ” від проектної документації під час будівництва магазину в комплексі з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці та інших, пов'язаних з цим обставин, у справі було призначено судову будівельно-технічну експертизу, на вирішення якої було поставлено ряд питань, зокрема: - чи відповідає будівництво магазину в комплексі з кафе на вул. Загули, 9 у м. Чернівці погодженій проектній документації? - чи дотримані під час проектування і будівництва магазину в комплексі з кафе на вул. Загули, 9 у м. Чернівці норми проектування і будівництва в межах історичних ареалів та пам'яток охоронного законодавства? -чи можуть бути усунуті допущені під час проектування і будівництва магазину, в комплексі з кафе на вул. Загула, 9 у м. Чернівці недоліки (у разі їх наявності), якщо так, то яким чином?
Висновком будівельно-технічної експертизи № 131 від 27.09.2009 р. встановлено, зокрема, що будівництво магазину в комплексі з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці проводилося згідно погодженої в установленому порядку проектної документації, виготовленої проектним бюро С.П.Д. Фелонюка в 2004 році, робочий проект погоджений головним архітектором м. Чернівці 26.10.2004 р., Чернівецькою обласною державною санепідемстанцією (висновок № 238 від 26.11.2004 р.), управлінням МНС України в Чернівецькій області (експертний висновок рег. № 9/6/147 від 13.01.2005 р.), Чернівецьким експертно-технічним центром Держнаглядохоронпраці (висновок № 054.05.73-74.30.0/10 від 22.02.2005 р.), рекомендований до затвердження Чернівецькою обласною службою Укрінвестекспертизи (комплексний експертний висновок № 08.05/2 рег. № 50 від 02.03.2005 р.) і затверджений генеральним директором ТОВ “Роксолана-ЮМВ” (наказ № 9 від 09.03.2005 р.).
Обстеженням на місці завершеної будівництвом будівлі магазину продовольчих товарів з кафе “Роксолана-ЮМВ” по вул. Загули, 9 в м. Чернівці, зведеної з відхиленнями від погодженої проектної документації, не виявлено порушення чинних будівельних, санітарно-гігієнічних, протипожежних норм, не пов'язаних з погодженням цих відхилень (порушення норм полягає саме в тому, що відхилення від проектної документації не погоджені належним чином). Об'єкт дослідження зведений на земельній ділянці, що була відведена для обслуговування магазину (договір оренди з терміном дії до 30 травня 2052 р.), що не суперечить суспільним інтересам і не порушує права інших осіб.
Недоліком (дефектом, недосконалістю, погрішністю) зведеної по вул. Загули,9 в м. Чернівці будівлі магазину продовольчих товарів з кафе “Роксолана-ЮМВ” є відхилення від проектних рішень та архітектурно-планувального завдання, допущені в процесі будівництва.
Експертом зазначено, що попри унікальність пам'ятки сакральної архітектури, містобудівної домінанти, архітектурного акценту тощо, проектна документація на будівництво магазину продовольчих товарів з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці в кінці 2004 на початку 2005 років була погоджена належним чином і видано дозвіл на виконання будівельно-монтажних робіт.
Проектом передбачалась двоповерхова будівля з відкритим майданчиком та залізобетонними даховими конструкціями на рівні третього поверху (робочий проект, аркуш 6, план перголи) - фактично зведено три поверхи. Верх конструктивного елементу погодженої проектом будівлі передбачався на 1,300 м нижче фактично зведеної. Експерту не надається можливим оцінити наскільки істотно такі відхилення вплинули на сприйняття історичного ареалу та сформованого ландшафту міста.
Експерт констатує також факт невиконання передбачених проектом таких архітектурних деталей як фігурні карнизи, ордерні пілястри з капітелями, декоративні вази, “сухарики” та інше, вказані в зауваженнях департаменту, і не може оцінити, наскільки ці архітектурні деталі давали змогу делікатно вписати нову споруду в історичний ландшафт.
В п. 4 висновку експерта зазначено, що враховуючи те, що науково-проектна містобудівна документація “Коригування історико-архітектурного опорного плану і проекту зон охорони пам'яток та визначення меж і використання території історичних ареалів м. Чернівці” затверджена рішенням Чернівецької міської ради № 252 від 28.02.2007 р., а відповідно до ДБН А.2.2.-3.-2004 “Склад та порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва” робоча документація на будинки та споруди, побудовані повністю або частково відповідно до затвердженого проекту, не підлягає коригуванню у зв'язку з введенням нових нормативних документів, за винятком випадків, коли це коригування обумовлене підвищенням у нових нормативних документах вимог щодо електро-, вибухо- та пожежобезпечності об'єкта, для забезпечення яких повинні бути виконані необхідні будівельно-монтажні роботи, - відсутність історико-містобудівного обґрунтування не слід вважати порушенням проектної документації чи чинних будівельних норм. Факт погодження проектної документації та дозвіл на будівництво магазину непродовольчих товарів з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці заперечує необхідність історико-містобудівного обґрунтування на час початку будівництва.
За результатами проведеного дослідження експертом не виявлено істотного порушення будівельних норм і правил збудованого магазину в комплексі з кафе та зазначено, що за функціональним призначенням досліджувана будівля може використовуватися.
Виявлені ж недоліки, а саме: зміна в підвальному приміщенні розміщення санвузла з осі 6 на вісь 2, відсутність - перегородки між приміщеннями, -перегородки сходової клітини між осями 5 та 6 на першому поверсі, влаштування гардеробної між осями 2 і 3 та Г і Д, відсутність перегородки між приміщеннями на 2 поверсі, на переконання експерта, легко усуваються при наявності такої необхідності.
Недолік, який полягає у влаштуванні повноцінного третього поверху замість відкритого експлуатаційного даху, може бути усунутий, на думку експерта, кількома шляхами:
1) погодити належним чином проект будівлі з повноцінним третім поверхом, що не вписується в архітектурно-культурний ареал міста, але не істотно відрізняється від погодженого проекту двоповерхового магазинку продовольчих товарів з кафе з залізобетонною перголою над експлуатованим дахом;
2) замовити проект доведення існуючої будівлі до вигляду, який вписувався б в існуючий історико-культурний ландшафт, та погодити його належним чином. Також експерт звертає увагу на відсутність порушення норми щодо висоти будівлі в центральному історичному ареалі міста.
Так, висота спірної будівлі не перевищує допустиму в центральному історичному ареалі міста (а.с. 49). Згідно з рішенням засідання Національної спілки архітекторів від 06.09.2006 р. (протокол № 16) повноцінна трьохповерхова споруда гармонійно вписується в оточуючу забудову і не суперечить існуючому середовищу (а.с. 48). В силу положень ДБН А.2.2.-3.-2004 “Склад та порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва” затверджена проектна документація продовольчого магазину з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці не підлягає коригуванню в зв'язку із затвердженим рішенням Чернівецької міської ради № 252 від 28.02.2007 р. Коригуванням історико-архітектурного опорного плану і проекту зон охорони пам'яток та визначення меж і використання території історичних ареалів м. Чернівці”.
За таких обставин, суд апеляційної інстанції погоджується з висновками місцевого господарського суду про те, що допущені відповідачем при будівництві продовольчого магазину з кафе по вул. Загули, 9 у м. Чернівці відхилення від проектної документації, що виразилися у влаштуванні третього поверху замість експлуатованого даху з залізобетонними перголами, не є такими істотними відхиленнями від проекту, що суперечать суспільним інтересам або порушують права інших осіб, а позивачем не доведено належними і допустимими доказами неможливість експлуатації спірної будівлі в існуючому вигляді в зв'язку з будівництвом її в історичному ареалі міста поблизу пам'ятки архітектури місцевого значення “Єзуїтський храм Серце Ісуса”.
У відповідності до вимог ч. 1 ст. 376 Цивільного кодексу України житловий будинок будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без належного дозволу, чи належно затвердженого проекту або з істотним порушенням будівельних норм і правил.
Відповідно до ч. 7 цієї статті в разі істотного відхилення від проекту, що суперечить суспільним інтересам або порушує права інших осіб, істотного порушення будівельних норм і правил суд за позовом відповідного органу державної влади або органу місцевого самоврядування може постановити рішення, яким зобов'язати особу, яка здійснила (здійснює) будівництво, провести відповідну перебудову.
Як вбачається з висновку експертизи недолік, який полягає у влаштуванні повноцінного третього поверху замість відкритого експлуатаційного даху, може бути усунутий запропонованими ним вищезазначеними шляхами.
Оскільки підстав для знесення третього поверху ні суд першої інстанції ні апеляційний господарський суд не встановили, то вимога позивача про приведення будівництва магазину в комплексі з кафе на вул. Загула, 9 у м. Чернівці у відповідність до погодженої документації задоволенню не підлягає.
Отже, з огляду на вищевикладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Чернівецької області відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві, а доводи скаржника документально необґрунтовані і не можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, -
Львівський апеляційний господарський суд, П О С Т А Н О В И В:
1. Рішення господарського суду Чернівецької області від 24.06.2009 року у справі № 10/227 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.
2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.
3. Матеріали справи повернути місцевому господарському суду.
Повний текст постанови оформлено та підписано 05.11.2009р.
Головуючий суддя Мурська Х.В.
Суддя Давид Л.Л.
Суддя Кордюк Г.Т.