33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"06" лютого 2017 р. Справа № 903/935/15
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючої судді Коломис В.В.
суддів Тимошенко О.М.
суддів Огороднік К.М.
при секретарі судового засідання Величко К.Я.
розглянувши апеляційну скаргу кредитора - Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду Волинської області від 20.12.16 р.
у справі № 903/935/15 (суддя Дем'як Валентина Миколаївна )
за заявою Луцької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління державної фіскальної служби України у Волинській області
до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Феміда-Інтер"
про визнання банкрутом
за участю представників сторін:
боржника - ОСОБА_3 (довіреність №05/01-17 від 05.01.2017р.);
кредитора (ТОВ "Екзітос") - ОСОБА_4 (довіреність від 01.11.2016р.);
апелянта - ОСОБА_5 (довіреність №13-11-12471 від 26.12.2016р.); ОСОБА_6 (довіреність №13-11-11512 від 24.11.2016р.);
арбітражного керуючого - не з'явився.
Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
Ухвалою господарського суду Волинської області від 18.04.2016 року у справі №903/935/15, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 23.05.2016 року, в задоволенні заяви ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Екзітос" про визнання грошових вимог до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю фірми "Феміда-Інтер" на загальну суму 159063019,16 грн. відмовлено.
Постановою Вищого господарського суду України від 23.08.2016 року ухвалу господарського суду Волинської області від 18.04.2016р. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 23.05.2016р. у справі №903/935/15 скасовано і справу передано на новий розгляд до господарського суду Волинської області.
Ухвалою господарського суду Волинської області від 20.12.2016 року у справі № 903/935/15 за заявою Луцької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління державної фіскальної служби України у Волинській області до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Феміда-Інтер" про визнання банкрутом заяву ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Екзітос" про визнання грошових вимог задоволено повністю.
Визнано у встановленому порядку доведені грошові вимоги ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Екзітос" до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю фірма "Феміда-Інтер" на загальну суму 159065455,16 грн., які підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості: 2436,00 грн. понесених судових витрат до першої черги; 159063019,16грн. до четвертої черги.
Зобов'язано розпорядника майна ОСОБА_7 сформувати та надати суду реєстр вимог кредиторів ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю фірма "Феміда-Інтер".
Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, кредитор - ПАТ "КБ "Надра" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Надра" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Волинської області скасувати та прийняти нову ухвалу, якою відмовити ТОВ "Екзітос" в задоволенні заяви про визнання грошових вимог до ТОВ "Феміда-Інтер" на загальну суму 159 063 019,16 грн.
Обгрунтовуючи свої вимоги апелянт посилається на порушення господарським судом Волинської області норм матеріального та процесуального права, а також на невідповідність висновків, викладених в ухвалі місцевого суду, обставинам справи.
Розпорядженням керівника апарату від 06.02.2017 року у справі №903/935/15 призначено автоматичну зміну складу колегії суддів автоматизованою системою документообігу суду.
Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів у справі №903/935/15 визначено склад колегії суддів: головуюча суддя Коломис В.В., суддя Огороднік К.М., суддя Тимошенко О.М.
Враховуючи викладене, справа №903/935/15 розглянута у складі колегії суддів: головуюча суддя Коломис В.В., суддя Огороднік К.М., суддя Тимошенко О.М.
В судове засідання арбітражний керуючий не з'явився, про причини неявки суд не повідомив.
Враховуючи положення ст.102 ГПК України щодо строку розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, а також те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про час і місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні.
Безпосередньо в судовому засіданні представники ПАТ "КБ "Надра" повністю підтримав доводи та вимоги, викладені в апеляційній скарзі.
Представники ТОВ "Екзітос" та боржника вважають оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просять залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Колегія суддів, заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, ухвалу місцевого господарського суду - залишити без змін.
При цьому колегія суддів виходила з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Волинської області від 28.09.2015 року порушено провадження у справі №903/935/15 про банкрутство боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Феміда - Інтер". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Феміда - Інтер". Введено процедуру розпорядження майном боржника товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Феміда - Інтер" строком на сто п'ятнадцять календарних днів, до 21.01.2016р. Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_7.
З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 05.10.2015 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Феміда - Інтер".
Пунктом 1 статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) визначено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобовязані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Згідно п. 4 ст. 23 Закону про банкрутство особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.
Відповідне правило не поширюється на вимоги кредиторів щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоровю громадян, сплати страхових внесків на загальнообовязкове державне пенсійне та інше соціальне страхування.
Згідно п. 2 ст. 25 Закону про банкрутство у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.
02 листопада 2015 року до господарського суду Волинської області надійшла заява ТОВ "Екзітос" про визнання грошових вимог в сумі 159 873 019,16 грн. до боржника та включення їх до реєстру вимог кредиторів у справі № 903/935/15.
21 грудня 2015 року ТОВ "Екзітос" подало заяву № 01-21/12/15 від 21.12.2015р. про уточнення грошових вимог до боржника, яка обґрунтована тим, що враховуючи технічну помилку при укладанні договору купівлі-продажу цінних паперів, 14.12.2015 року між ТОВ "Екзітос" (покупець) та ПП "Мега-Транс-Авто" (продавець) цінних паперів було укладено додаткову угоду, внаслідок укладення якої сума грошових вимог ТОВ "Екзітос" до боржника зменшилась до 159 063 019,16 грн.
Місцевий господарський суд, при новому розгляді заяви, розглянувши подані сторонами документи і матеріали, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються дані вимоги, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулюють спірні правовідносини, прийшов до висновку про наявність правових підстав для задоволення вищевказаної заяви ТОВ "Екзітос".
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на таке.
Як вбачається з матеріалів справи, заява ТОВ "Екзітос" про визнання грошових вимог до боржника обгрунтована тим, що 27 липня 2013 року між ПП "Мега-Транс-Авто" (продавець) та ТОВ "Екзітос" (покупець) був укладений договір № 1/07 купівлі-продажу цінних паперів (далі - договір), за умовами якого продавець зобов'язувався передати у власність покупця цінні папери (далі - векселі), а покупець в свою чергу зобовязувався прийняти у власність та оплатити векселі в порядку, строки та на умовах передбачених договором.
Відповідно до п.1.2 договору, предметом купівлі-продажу є 13-ть простих векселів за наступними реквізитами: серія АА №0012603 від 23.11.2009, АА №0012607 від 29.06.2011, АА №0012605 від 29.06.2011, АА №0012609 від 09.07.2011, АА №0012610 від 07.10.2011, АА №0012611 від 27.01.2012, АА №0012612 від 10.02.2012, АА №0012614 від 21.05.2012, АА №0012616 від 20.07.2012, АА №0012606 від 27.09.2012, АА №0012619 від 22.11.2012, АА №0012620 від 23.01.2013, загальною номінальною вартістю 159 837 019,16 грн.
11.12.2015 року ПП "Мега-Транс-Авто" та ТОВ "Екзітос" додатковою угодою до договору №1/07 купівлі-продажу цінних паперів від 27.07.2013р. внесли зміни до пункту 1.2 договору, відповідно до яких загальна номінальна вартість векселів склала 159 063 019,16 грн.
10.09.2015 року між ТОВ "Екзітос" та ТОВ "Феміда-Інтер" (боржник) були складені та підписані акти пред'явлення векселів до оплати, відповідно до яких ТОВ "Феміда-Інтер" зобов'язувалося здійснити платежі до 18.09.2015 року.
Слід зазначити, що відносини, повязані з обігом векселів в Україні, регулюються зокрема, Конвенцією, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі (далі - Уніфікований закон), Законами України "Про обіг векселів в Україні" і "Про цінні папери та фондовий ринок".
Відповідно до ч.ч. 1,2 ст.3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з проспектом їх емісії (за емісійними цінними паперами), а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам. За порядком розміщення (видачі) цінні папери поділяються на емісійні та неемісійні.
Емісійні цінні папери - цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуску стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент).
До емісійних цінних паперів належать: акції; облігації підприємств; облігації місцевих позик; державні облігації України; іпотечні сертифікати; іпотечні облігації; сертифікати фондів операцій з нерухомістю (далі - сертифікати ФОН); інвестиційні сертифікати; казначейські зобов'язання України.
Відповідно до п.2 ч.5 ст.3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", боргові цінні папери - цінні папери, що посвідчують відносини позики і передбачають зобов'язання емітента або особи, яка видала неемісійний цінний папір, сплатити у визначений строк кошти, передати товари або надати послуги відповідно до зобов'язання. До боргових цінних паперів відносяться, зокрема, векселі.
Частиною восьмою статті 17 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачено, що правочини щодо цінних паперів повинні вчинятися за участю або посередництвом торговця цінними паперами, крім випадків, зокрема, здійснення операцій щодо неемісійних цінних паперів.
Відповідно до ч.9 ст.17 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", правочини щодо цінних паперів, вчинені без участі (посередництва) торговця цінними паперами, крім випадків, передбачених частиною восьмою цієї статті, є нікчемними.
Аналіз зазначених норм права дає підстави для висновку, що векселі є неемісійними цінними паперами, тому положення частини восьмої статті 17 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" про те, що правочини щодо цінних паперів повинні вчинятися за участю або посередництвом торговця цінними паперами, не поширюється на правочини щодо векселів.
За змістом статті 14 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" вексель - це цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобовязання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю). Векселі можуть бути прості або переказні та існують виключно у документарній формі. Особливості видачі та обігу векселів, здійснення операцій з векселями, погашення вексельних зобовязань та стягнення за векселями визначаються законом.
Згідно із статтею 77 Уніфікованого закону, до простих векселів застосовуються такі самі положення, що стосуються переказних векселів, тією мірою, якою вони є сумісними з природою цих документів
Будь-який переказний вексель, навіть виданий без прямого застереження про наказ, може бути переданий шляхом індосаменту (ст.11 Уніфікованого закону).
Відповідно до ст.16 Уніфікованого закону, власник переказного векселя вважається його законним держателем, якщо його право на вексель базується на безперервному ряді індосаментів, навіть якщо останній індосамент є бланковим.
Індосамент повинен бути написаний на переказному векселі або на приєднаному до нього аркуші (алонжі). Він повинен бути підписаний індосантом. Індосамент може не містити найменування особи, на користь якої він вчинений, або може складатися лише з одного підпису індосанта (бланковий індосамент). В останньому випадку для того, щоб мати чинність, індосамент повинен бути написаний на звороті переказного векселя або на приєднаному до нього аркуші (алонжі) (ст.13 Уніфікованого закону).
Встановлений Уніфікованим законом порядок передачі векселів не передбачає відчуження їх шляхом здійснення цивільно-правових угод, зокрема, купівлі-продажу. Водночас, чинне законодавство України не забороняє торгівлю векселями, проте у цьому випадку послідовну передачу векселя слід вважати перерваною, і, якщо на векселі відсутній індосамент, питання, пов'язані із стягнення заборгованості за векселем, регулюються нормами цивільного права про угоди та зобов'язання (ст.ст. 202-211, 215-236, 509-609 ЦК України), а не вексельним законодавством, оскільки у таких випадках вексель втрачає свою силу і набуває статусу боргового документа.
Як встановлено судами обох інстанцій, на зворотній стороні кожного простого векселя є всі необхідні та обов'язкові реквізити, в тому числі безперервні ряди індосаментів.
Уніфікований закон не встановлює порядку виконання взаємних прав та обов'язків, які виникають в процесі переходу права власності від продавця до покупця.
З метою обумовлення порядку виконання прав та обов'язків між продавцем ПП "Мега-Транс-Авто" (продавець) та покупцем ТОВ "Екзітос" (покупець) щодо переходу права власності на цінні папери, був укладений договір № 1/07 купівлі-продажу цінних паперів від 27.07.2013 року.
Таким чином, грошові вимоги ТОВ "Екзітос" до боржника ТОВ "Феміда-Інтер" в сумі 159063019,16 грн., ґрунтуються на безперервному ряді індосаментів, отже заявник ТОВ "Екзітос" є законним держателем 13-ти простих векселів, виданих боржником.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів прийшла до висновку про наявність правових підстав для визнання грошових вимог ПТОВ "Екзітос" до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю фірма "Феміда Інтер" на загальну суму 159 065 455,16грн., які підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості:
2 436,00 грн. понесених судових витрат - до першої черги,
159 063 019,16грн. - до четвертої черги.
При цьому, посилання скаржника на те, що розрахунки векселем не передбачені договором № 19/09-3 від 19.10.2009р., укладеним між ТзОВ фірма "Феміда - Інтер" та ТОВ "Будсинтез" спростовуються наявними в матеріалах справи копіями Додатку № 1 до договору № 19/09-3 від 19.10.2009р. в п.1 якого вказано: "Сторони погодили, що розрахунок по даному договору може здійснюватись шляхом передачі належним чином оформлених векселів" та акту приймання - передачі векселя (АА0012603) від 23.11.2009р.
Також колегією суддів не беруться до уваги доводи апелянта про те, що векселя АА№ 0012619, АА0001261 видані не з метою розрахунків у якості оплати за поставлену ТОВ "ТД "Інфокомерс" продукцію, виконанні роботи чи наданні послуги, а тому по суті є безтоварними, оскільки в матеріалах справи містяться належним чином завірені копії договору купівлі - продажу від 30.10.2012р. укладеного між ТОВ фірма "Феміда - Інтер" та ТОВ "ТД "Інфокомерс", додаткової угоди № 1 до договору купівлі - продажу від 30.10.2012р. від 22.01.2013р., договору про надання послуг від 30.10.2012р., додаткової угоди № 1 до договору про надання послуг від 30.10.2012р.
Щодо посилання скаржника на відсутність на векселях підпису головного бухгалтера колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до ст.5 Закону України "Про обіг векселів в Україні", вексель підписується: від імені юридичних осіб - власноручно керівником та головним бухгалтером (якщо така посада передбачена штатним розписом юридичної особи) чи уповноваженими ними особами. У разі якщо вексель підписується уповноваженою особою, до тексту векселя включається посилання на внутрішній документ юридичної особи, відповідно до якого уповноважена особа має право підписувати вексель.
Згідно довідки вих. № 19/12-16 від 19.12.2016р. ТзОВ фірма "Феміда - Інтер" повідомила, що починаючи з 21.02.2011р. по сьогоднішній день на товаристві відсутня посада головного бухгалтера, відповідальність за ведення бухгалтерського обліку покладена на генерального директора ТзОВ фірма "Феміда - Інтер". Штатними розписами № 1 від 02.01.2010р., № 1 від 02.01.2011р., № 2 від 21.02.2011р., № 1 від 02.01.2012р., № 1 від 02.01.2013р. також підтверджується відсутність на товаристві посади головного бухгалтера.
Згідно копії трудової книжки головний бухгалтер ТзОВ фірма "Феміда - Інтер" ОСОБА_8 10.01.2009 року була переведена на посаду генерального директора, а ОСОБА_9 12.01.2009р. переведена на посаду головного бухгалтера, 21.02.2011р. - переведена на посаду бухгалтера, а 04.05.2011р. - звільнена з займаної посади за власним бажанням.
Таким чином, ні судом першої інстанції, ні апеляційним судом не встановлено дефекту форми векселя, а будь-яких інших підстав, які б позбавляли його вексельної сили, законодавством не передбачено.
Оскільки спірні векселя заповнені з дотриманням усіх вимог, передбачених вказаними вище нормами закону, місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку про відсутність підстав для визнання їх такими, що не мають сили векселя.
Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржником не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування ухвали місцевого господарського суду. Посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору.
Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Волинської області ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.
Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,106 ГПК України, суд,-
1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ОСОБА_1 залишити без задоволення.
Ухвалу господарського суду Волинської області від 20.12.2016 року у справі №903/935/15 - залишити без змін.
2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуюча суддя Коломис В.В.
Суддя Тимошенко О.М.
Суддя Огороднік К.М.