Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего - судьи Богдана В.В.
судей - Яценко Т.Л., Шевченко Н.А.
с участием прокурора - Буйленковой И.М.
рассмотрела 15 марта 2012 года в открытом судебном заседании в гор. Кривом Роге уголовное дело по измененной апелляции прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, осужденного ОСОБА_1 на приговор суда Жовтневого района г. Кривого Рога Днепропетровской области от 27 декабря 2011 года, которым осужден -
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданин Украины, украинец, ранее судимый:
- 11.05.1985 года Жовтневым районным судом г. Кривого Рога по ст.ст. 140 ч. 2 УК
Украины (в редакции 1960 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 27.01.1988 г. из Желтоводской ИК № 26 Днепропетровской области по отбытию срока наказания;
- 29.01.1991 года Жовтневым районным судом г. Кривого Рога по ст.ст. 140 ч. 3, 42,
208 УК Украины (в редакции 1960 г.) к 6 годам лишения свободы, на основании ст. 45 УК Украины условно с испытательным сроком на 3 года;
- 25.11.1992 г. Терновским районным судом г. Кривого Рога по ст.ст. 81ч. 3, 140 ч. 2, 229-6 ч. 1, 42 УК Украины (в редакции 1960 г.) к 6 годам лишения свободы;
- 19.04.1994 года Терновским районным судом г. Кривого Рога по ст.ст. 81 ч. 3, 140 ч. 2, 229-6 ч. 1, 42 УК Украины к 6 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 08.08.1997 г. на основании акта амнистии;
- 03.06.2009 года Центрально-Городским районным судом г. Кривого Рога по ст. 185
ч. 3 УК Украины к 3 годам лишения свободы, освобожден 16.06.2011 г. по постановлению Самарского районного суда Днепропетровской области от 08.06.2011 г., на основании ст. 81 УК Украины, условно-досрочно на 10 месяцев 21 день,
по ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 УК Украины к 3 годам лишения свободы.
На основании ч. 1 ст. 71 УК Украины, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору суда от 03.06.2009 года и окончательно к отбытию определено наказание в виде 4 лет лишения свободы.
Этим приговором осужден ОСОБА_2, апелляция в отношении которого не была принесена.
Приговором суда ОСОБА_2 и ОСОБА_1 признаны виновными в совершении преступлений при следующих обстоятельствах.
ОСОБА_2, повторно, 08 июля 2011 года примерно в 17-45 часов, находясь в помещении торгового зала супермаркета ООО «ЛПР Групп КР» по ул. Десантной, д. 15, в Жовтневом районе г. Кривого Рога, тайно похитил с витрины указанного магазина бутылку ликера «Шериданс» объемом 1 литр, стоимостью 296 грн. 09 коп.
Он же, повторно, 31 июля 2011 года, примерно в 03-00 часов, действуя по предварительному сговору с ОСОБА_1, имея умысел на тайное похищение чужого имущества, соединенное с проникновением в иное помещение, преследуя корыстную цель, проникли на огражденную территорию домовладения № 8 по ул. Фарадея в Жовтневом районе г. Кривого Рога, где проживает ОСОБА_3
После чего, ОСОБА_2, действуя совместно с ОСОБА_1, воспользовавшись отсутствием свидетелей и очевидцев преступления, проникли в помещение летней кухни, расположенной на территории указанного домовладения, откуда тайно похитили принадлежащие потерпевшей ОСОБА_3: телевизор «Самсунг», стоимостью 4000 грн., и продукты питания, не представляющие материальной ценности
Затем осужденные с похищенным попытались скрыться с места совершения преступления, однако не совершили всех действий, которые считали необходимыми для доведения преступления до конца, по причинам, не зависящим от их воли, так как были застигнуты на месте совершения преступления потерпевшей ОСОБА_3 и ОСОБА_4
В апелляциях:
В измененной апелляции прокурор, не оспаривая доказанности вины осужденных и правильности юридической квалификации, просит приговор суда изменить в связи с неправильным применением ст. 71 ч. 1 УК Украины при назначении наказания.
В обоснование ссылается на следующее.
Так, при назначении ОСОБА_1 наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 71 ч. 1 УК Украины, судом к назначенному наказанию по ст. 15 ч. 3 - 185 ч. 3 УК Украины в виде 3-х лет лишения свободы было неверно присоединено наказание в виде 1 года лишения свободы по предыдущему приговору, вместо 10 месяцев 21 дня лишения свободы, которые он, будучи освобожденным условно-досрочно, не отбыл.
Поскольку суд назначил наказание свыше неотбытого срока, то апеллянт просит обжалуемый приговор изменить, снизив наказание ОСОБА_1 по ст. 15 ч. 3, 185 ч. 3 УК Украины, с применением ст. 71 УК Украины, до 3-х лет 10 месяцев 21 дня лишения свободы.
Осужденный ОСОБА_1 просит признать приговор незаконным.
Отрицая свою вину в совершении покушения на преступление, указывает на отсутствие в его действиях умысла, как необходимого элемента субъективной стороны преступления, а также предварительного сговора, как признака объективной стороны преступления.
По мнению апеллянта, он просто хотел помочь ОСОБА_2 забрать вещи у своих родственников.
Собранные по делу доказательства не являются достаточными для подтверждения его виновности, а приговор построен на предположениях.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела судом первой инстанции, изучив материалы дела и доводы апелляций, коллегия судей считает, что апелляция прокурора должна быть удовлетворена полностью, а апелляция осужденного ОСОБА_1 подлежит частичному удовлетворению.
При этом исходит из следующего:
В соответствии с требованиями ст. 365 УПК Украины приговор в апелляционном порядке пересматривается в пределах поданных апелляций.
Установлено, что назначая ОСОБА_1 наказание по правилам ст. 71 ч. 1 УК Украины, суд к вновь назначенному наказанию по ст. 15 ч. 3 - 185 ч. 3 УК Украины в виде 3-х лет лишения свободы присоединил наказание в виде 1 года лишения свободы по предыдущему приговору, вместо 10 месяцев 21 дня лишения свободы, которые он не отбыл, будучи условно-досрочно освобожденным.
Поскольку суд назначил наказание свыше неотбытого срока, то приговор в части назначенного наказания подлежит изменению.
Наказание ОСОБА_1 по ст. 15 ч. 3, 185 ч. 3 УК Украины, с применением ст. 71 УК Украины, должно быть снижено до 3-х лет 10 месяцев 21 дня лишения свободы.
Существенных нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих к отмене приговора, коллегией судей не установлено.
При определении вида и размера наказания суд, в соответствии со ст. 65 УК Украины, учел степень тяжести совершенного ОСОБА_1 деяния, данные о его личности, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
Измененную апелляцию прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела судом первой инстанции, удовлетворить, а апелляцию осужденного ОСОБА_1 - удовлетворить частично.
Приговор суда Жовтневого района города Кривого Рога от 27 декабря 2011 года в части наказания - изменить.
Назначить ОСОБА_1 по ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 УК Украины - 3 года лишения свободы.
На основании ч. 1 ст. 71 УК Украины, к назначенному полностью присоединить неотбытое по приговору Центрально-Городского районного суда гор. Кривого Рога от 03.06.2009 года наказание в виде 10 месяцев 21 дня лишения свободы, и окончательно к отбытию определить наказание в виде 3 (трех) лет 10 месяцев 21 дня лишения свободы.
В остальной части приговор в отношении ОСОБА_2 и ОСОБА_1 оставить без изменения.
Определение может быть обжаловано в Высший специализированный суд Украины по рассмотрению уголовных и гражданских дел в течение 3-х месяцев.
Судьи
апелляционного суда:
Дело № 11/491/116/12 Пред-щий в суде первой инстанции ОСОБА_5
Категория - ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 УК Украины Докладчик судья Богдан В.В.