01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
12.03.2009 № 32/351
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Зеленіна В.О.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від позивача - не з'явився.
від відповідача 1- не з'явився.
від відповідача 2 - не з'явився. від відповідача 3 - не з'явився.
від відповідача 4 - не з'явився.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1
на рішення Господарського суду м.Києва від 01.10.2008
у справі № 32/351 (суддя
за позовом ОСОБА_1
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інформаційно облікові системи"
ОСОБА_2
Товариства з обмеженою відповідальністю "ІнфоКардСистем"
ОСОБА_3
третя особа позивача
третя особа відповідача
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства
Рішенням Господарського суду м. Києва від 01.10.2008 р. у справі № 32/351 в позові ОСОБА_1до ТОВ “Інформаційно-облікові системи”, ОСОБА_2, ТОВ “ІнфоКардСистеми”, ОСОБА_3про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства було відмовлено повністю.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, оскільки вважає, що воно було прийняте по неповно з'ясованим обставинам з порушенням норм матеріального та процесуального права.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.11.2008 р. було порушено апеляційне провадження у справі № 32/351, розгляд справи був призначений на 20.11.2008 р.
20.11.2008 р. представники відповідачів у судове засідання не з'явились, не повідомивши суд про причини неявки, хоча про час, дату та місце судового засідання були повідомлені належним чином. Розгляд справи було відкладено на 03.12.2008 р.
03.12.2008 р. представники відповідачів знову у судове засідання не з'явились. Розгляд справи було відкладено на 21.01.2009 р.
21.01.2009 р. сторони у судове засідання не з'явились. А, через канцелярію суду від позивача та відповідача 2 надійшли клопотання про відкладення розгляду справи. Розгляд справи було відкладено на 12.02.2009 р.
12.02.2009 р. розгляд справи було відкладено у зв'язку з неявкою представників сторін.
Згідно ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справу переглянуто за наявними в ній матеріалами.
Дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу, Київським апеляційним господарським судом встановлено наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ “Інформаційно облікові системи” (відповідач 1) зареєстровано Дарницькою районною у м. Києві державного адміністрацією 20.12.2005 р. та видано Свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи НОМЕР_1.
Загальними Зборами Засновників затверджено Статут Товариства з обмеженою відповідальністю “Інформаційно облікові системи”, державна реєстрація якого проведена 20.12.2005 р.
Відповідно до Статуту ТОВ “Інформаційно облікові системи” та рішенням Загальних Зборів Засновників відповідача-1, оформленого протоколом № 1 від 02.11.2005 р. засновниками товариства є ОСОБА_3, що володіє 1 % статутного капіталу, ОСОБА_1, що володіє 48 % статутного капіталу, ОСОБА_2, що володіє 25 % статутного капіталу та Товариство з обмеженою відповідальністю “ІнфоКардСистемс”, що володіє 26 % статутного капіталу.
Виконавчим органом Товариства, який здійснює поточне керівництво діяльністю Товариства є Директор (п. 7.13 Статуту відповідача-1). Згідно рішення загальних зборів учасників ТОВ “Інформаційно облікові системи”, оформленого протоколом № 2 від 19.03.2007 р, директором відповідача-1 був призначений ОСОБА_1а.
29.05.2008 р. засновником ТОВ “Інформаційно облікові системи” було організовано скликання загальних зборів учасників відповідача-1, шляхом надсилання учасникам ТОВ “Інформаційно облікові системи” письмових повідомлень від 29.05.2008 р. в яких було зазначено час, місце проведення, порядок денний загальних зборів товариства. Копії повідомлень про вручення, з яких вбачається, що ОСОБА_1, серед інших, отримав таке повідомлення 16.06.2008 р. є в матеріалах справи.
Відповідно до ст. 62 Закон України “Про господарські товариства” загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
23.06.2008 р. відповідачем-2 та відповідачем-3 були надіслані заяви № 133 та № 134 від 23.06.2008 р. з вимогою надати перелік документів та надати на загальних зборах інформацію щодо фінансово-господарської діяльності товариства (копії повідомлень про відправлення в матеріалах справи).
30.06.2008 р. були зібрані загальні збори ТОВ „Інформаційно облікові системи”. Однак, у зв'язку з відсутністю ОСОБА_1, який володіє 48 % голосів, і відповідно у зв'язку з відсутністю кворуму, такі збори не були проведені.
Згідно ст. 61 Закон України “Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів, що також було зазначено в п. 7.6 Статуту ТОВ “Інформаційно облікові системи”.
Відповідно до ч. 4 ст. 60 Закону України “Про господарські товариства” у випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.
Згідно п. 7.9 Статуту ТОВ “Інформаційно облікові системи” допускається прийняття рішення методом опитування.
Головою загальних зборів учасників були надіслані учасникам ТОВ “Інформаційно облікові системи” проект рішення № 2 загальних зборів учасників “Інформаційно облікові системи”, в якому винесено на порядок денний такі питання: затвердити Головою зборів учасників Товариства ОСОБА_2; звільнити з посади Директора ОСОБА_1; призначити на посаду Директора Товариства ОСОБА_4, а також було зобов'язано учасників товариства надіслати письмове повідомлення з рішенням по питаннях порядку денного, не пізніше 10 днів з моменту отримання такого повідомлення від голови зборів. Підтвердженням факту відправлення проекту рішення загальних зборів учасників “Інформаційно облікові системи” учасникам товариства є описи вкладення у цінні листи з відповідними відмітками.
З матеріалів справи вбачається, що 28.07.2008 р. був складений протокол загальних зборів № 2 учасників ТОВ “Інформаційно облікові системи”, згідно якого оголошено рішення щодо прийнятих рішень учасниками товариства, які були отримані методом опитування, а саме: затверджено головою зборів учасників Товариства ОСОБА_2, звільнено з посади директора ОСОБА_1, призначено на посаду директора товариства ОСОБА_4. Відповідно до отриманих від учасників товариства проектів рішень № 2 учасники проголосували наступним чином: ОСОБА_2 та ТОВ “ІнфоКардСистемс” в особі ОСОБА_5, що діє на підставі довіреності від 28.05.2008 р. по наступним питанням проголосували: затвердити Головою зборів учасників Товариства ОСОБА_2“За”; звільнити з посади директора ОСОБА_1 “За”; призначити на посаду директора Товариства ОСОБА_4 “За”. ОСОБА_1 та ОСОБА_3 від голосування по питанням порядку денного утримались. Проект рішення із зазначенням прийнятих рішень по поставленим для голосування на порядок денний питань, який їм був направлений 07.07.2008 р. не направили.
Відповідно до ст. 92 Цивільного кодексу України, юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.
Стаття 145 Цивільного кодексу України визначає, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.
Згідно п. 7.14 Статуту Товариства “Інформаційно облікові системи” директор обирається зборами учасників Товариства.
До компетенції Загальних Зборів Учасників відповідача-1 належить обрання та відкликання виконавчого органу (п. 7.4.3 Статуту ТОВ ”Інформаційно облікові системи”).
Пунктом 7.5 передбачено перелік питань, рішення з яких вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники більшістю не менше як ѕ голосів (7.4.10, 7.4.11), якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більше як 50% голосів (7.4.1, 7.4.2, 7.4.14). З інших питань рішення приймається простою більшістю голосів.
Отже, рішення щодо обрання та відкликання виконавчого органу (п. 7.4.3) приймається простою більшістю голосів, оскільки не віднесено до переліку питань, які приймаються іншим чином.
Рішення учасників ТОВ “Інформаційно облікові системи”, які були отримані методом опитування та оформлені протоколом загальних зборів № 2 від 28.07.2008 р. були прийняті згідно норм чинного законодавства та на підставі п. 7.9 Статуту ТОВ “Інформаційно облікові системи”. Позивач від голосування по питаннях, винесених на зазначені загальні збори, відмовився, жодних зауважень чи пояснень не надав.
Таким чином, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що нез'явлення позивача на проведення Зборів учасників ТОВ “Інформаційно облікові системи” свідчить лише про намір позивача ухилитись від участі у загальних зборах ТОВ “Інформаційно облікові системи” та підтверджує факт блокування прийняття будь-яких рішень, користуючись правом голосів у розмірі 48 % від загальної кількості.
Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставі своїх вимог і заперечень.
Враховуючи зазначене вище, судова колегія приходить до висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 01.10.2008 р. у справі № 32/351 відповідає матеріалам справи та чинному законодавству, а тому підстави для його зміни чи скасування відсутні.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального Кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1на рішення Господарського суду м. Києва від 01.10.2008 р. у справі № 32/351 - залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 01.10.2008 р. у справі № 32/351 - залишити без змін.
3. Матеріали справи № 32/351 повернути до Господарського суду м. Києва.
Головуючий суддя
Судді
19.03.09 (відправлено)