Україна
Харківський апеляційний господарський суд
"12" лютого 2009 р. Справа № 35/350-08
Колегія суддів у складі: головуючого судді Погребняка В.Я.
судді Афанасьєва В.В.
судді Шевель О.В.
при секретарі Цвірі Д.М.
за участю представників сторін:
позивача: ОСОБА_3, довіреність серія ВКТ № 235917 від 04.09.2008 р.,в
відповідача: не з'явився,
3-ї особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Харківська регіональна філія ДП «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах: не з'явився,
3-ї особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_1 -фізична особа-підприємець, ОСОБА_4, довіреність № б/н від 03.11.2008 р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу (вх. № 2735 Х/3 від 21.11.2008 р.) Харківського регіональної філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах м. Харків та апеляційну скаргу (вх. № 2736 Х/3 від 21.11.2008 р.) фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Ізюм на рішення господарського суду Харківської області у справі № 35/350-08 від 31.10.2008 р.
за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Ізюм Харківської області,
до Ізюмської міської ради, м. Ізюм Харківської області
3-особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача , яка не заявляє самостійник на боці відповідача - Харківська регіональна філія ДП «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах,
3-особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача , яка не заявляє самостійник на боці відповідача - фізична особа-підприємець ОСОБА_1, м. Ізюм Харківської області,
про встановлення земельного сервітуту,
встановила:
29.08.2008 р. (вх. № 6458/5-35) позивач -фізична особа-підприємець ОСОБА_2 (надалі позивач) - звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до Ізюмської міської ради (надалі Відповідач), 3-я особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Харківська регіональна філія ДП «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах - та просив (після уточнення) встановити безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 87,5 кв.м.; просив зобов'язати Харківську регіональну філію Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах зареєструвати безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 87,5 кв.м.
Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.09.2008 р. було залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача фізичну особу-підприємця ОСОБА_1
Рішенням господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. (суддя Швед Е.Ю.) в задоволенні клопотання третьої особи фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про залучення в якості третьої особи ОСОБА_1 -відмовлено. В задоволенні клопотання третьої особи фізичної особи ОСОБА_4 про витребування документів відмовлено. В задоволенні клопотання третьої особи Харківської регіональної філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах про відкладення розгляду справи відмовлено. Позов задоволено повністю. Встановлено безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 87,5 кв.м.; зобов'язано Харківську регіональну філію Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах зареєструвати безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 87,5 кв.м. Стягнуто з відповідача на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 85,00 грн. витрат по сплаті державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Рішення обґрунтовано тим, що відсутність земельного сервітуту призведе до позбавлення позивача в належному використанні нежитлової будівлі «Торгівельний центр», розташованої за адресою Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна 9-в, оскільки позивач буде позбавлений в такому випадку під'їзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм до розворотного майданчику з господарського проїзду вздовж західної лінії торгівельних об'єктів міського ринку та позбавлений права експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом. Необхідність встановлення земельного сервітуту на право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом на спірній земельній ділянці випливає з експертного висновку ГУ МНС України в Харківській області № 83 від 09.08.2008 р. та зведеного висновку комплексної державної експертизи, виконаної Харківською обласною службою Української державної інвестиційної експертизи «Держінвестекспертиза»від 11.07.2008 р., які передбачають протипожежні заходи у вигляді встановлення протипожежного гідранту.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Харківська регіональна філія Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах -з рішенням господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. не погодилася, подала апеляційну скаргу, в якій просить зазначене рішення скасувати в частині зобов'язання Харківської регіональної філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах зареєструвати безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 87,5 кв.м, провадження в цій частині припинити на підставі п.1 ч.1 ст.80 ГПК України. Апелянт зазначає, що він є суб'єктом владних повноважень в розумінні п.7 ст.3 КАС України, а відтак господарським судом невірно визначено підвідомчість спору в цій частині, спір в частині зобов'язання Харківської регіональної філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах зареєструвати безстроковий та безоплатний сервітут підвідомчий адміністративному суду, а тому провадження в цій частині повинно бути припинено відповідно до п.1.ч.1.ст.80 ГПК України. Також апелянт вказує на те, що судом не враховано, що Харківська регіональна філія Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах наділена спеціальною правосуб'єктністю, права осіб на земельні ділянки реєструються у встановленому порядку, а саме відповідно до Тимчасового порядку ведення державного реєстру земель, що затверджений Наказом Державного комітету України по земельних ресурсах від 02.07.2003 р. № 174 та зареєстрований в Мін'юсті України 25.07.2003 р. № 641/7962.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору -фізична особа-підприємець ОСОБА_1, м. Ізюм Харківської області -з рішенням господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. також не погодилася, подала апеляційну скаргу, в якій просить зазначене рішення скасувати та відмовити в задоволенні позовної заяви ФОП ОСОБА_2 Апелянт посилається на те, що рішення суду прийняте при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи; при недоведеності обставин, які мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими; судом неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права. В обґрунтування доводів апеляційної скарги ФОП ОСОБА_1 вказує, що місцевим господарським судом встановлено, що об'єкт нерухомості «Торгівельний центр»було збудовано позивачем у відповідності до робочого проекту 1997 р., виконаного ТОВ «Вишукувач», але суд не витребував у позивача дозвільні документи та акт прийняття будівлі в експлуатацію. Апелянтом 31.10.2008 р. було надано план-схему під'їзду до земельної ділянки позивача, на якій вказано можливість проїзду до будівлі позивача з боку вул. Капітана Орлова в м. Ізюмі, але судом не було прийнято до уваги даний доказ, оскільки не було надано ліцензію на виконання даного типу робіт. Суд повинен був відповідно до ст.38 ГПК України витребувати відповідну ліцензію у ФОП ОСОБА_5 або зобов'язати третю особу надати ліцензію у наступне судове засідання. Позивач не довів того факту, що встановлення на земельній ділянці по вул. Гагаріна, 9-б сервітуту є єдиною можливістю проїхати на територію його земельної ділянки. План-схема, яку позивач надав до суду, була потім відмінена її виконавцем та визначала лише схему розташування цього сервітуту. Апелянтом була надана план-схема, яка встановлювала можливість проїзду на територію позивача іншим шляхом -з боку вул. Капітана Орлова. Встановлення сервітуту на земельній ділянці по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюмі безпідставно позбавляє ФОП ОСОБА_1 та ОСОБА_4 можливості користуватися земельною ділянкою площею 87,5 кв. м., що є обмеженням їх прав, оскільки ця земельна ділянка відводилася з метою обслуговування магазину господарчих товарів по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм. При цьому загальна площа ділянки, яка оформлюється у власність ФОП ОСОБА_1 та ОСОБА_1 складає 0,0440 га. Не ґрунтується на обставинах справи та чинному законодавстві і висновок суду про необхідність встановлення сервітуту для можливості доступу до водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом. Працівники пожежної охорони під час гасіння пожежі відповідно до п.13 Постанови Кабінету Міністрів України № 202 від 24.02.2003 р. «Про затвердження Положення про місцеву пожежну охорону»мають право на безперешкодний доступ до всіх житлових, виробничих та інших приміщень, будівель. Це означає, що у випадку пожежі на території позивача пошук найближчого джерела води є обов'язком робітників пожежної служби, які мають безумовне право безперешкодно користуватися пожежним гідрантом, який розташований на території земельної ділянки, що знаходиться у користування апелянта. На цей час власником земельної ділянки по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм є Ізюмська міська рада, отже саме цей орган місцевого самоврядування відповідає за справність пожежного гідранту та за безперешкодний доступ до нього у випадку необхідності. Після оформлення ФОП ОСОБА_1 та ОСОБА_4 права власності на зазначену земельну ділянку цей обов'язок перейде до них. В разі скористатися пожежним гідрантом не будуть потрібні спеціальні повноваження або дозволи, зокрема, встановлення сервітуту.
Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 25.11.2008 р. апеляційну скаргу третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору -фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 м. Ізюм Харківської області прийнято до провадження, розгляд скарги призначено на 22.12.2008 р.
Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 25.11.2008 р. апеляційну скаргу третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Харківська регіональна філія Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах прийнято до провадження, приєднано до апеляційного провадження за апеляційною скаргою ФОП ОСОБА_1 та призначено до розгляду в судовому засіданні 22.12.2008 р.
Позивач -фізична особа ОСОБА_2, м. Ізюм Харківська область -у запереченнях на апеляційну скаргу ФОП ОСОБА_1 з заявленими апеляційними вимогами не погодився і просив відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а рішення господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. по справі № 35/350-08 залишити без змін. Позивач зазначає, що він є власником нежитлової будівлі «Торгівельний центр», розташованої за адресою вул. Гагаріна, 9-в м. Ізюмі Харківської області. Цей об'єкт був збудований відповідно до робочого проекту 1997 р., виконаного ТОВ «Вишукувач», угодженого та затвердженого Виконавчим комітетом Ізюмської міської ради. Зазначеним проектом було передбачено під'їзд до нежитлової будівлі зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюмі з облаштуванням розворотного майданчику. Цим же проектом передбачалося, що у випадку пожежі зовнішнє пожежегасіння буде здійснюватися пожежними автомобілями з забором води із синіючих пожежних гідрантів, встановлених на відстані 8 м від будівлі. Вимоги щодо встановлення протипожежного гідранту були виконані в повному обсязі. На даний час водопровідно-каналізаційний колодязь з протипожежним гідрантом знаходиться на земельній ділянці, що не належить на праві власності позивачу.
В судове засідання 22.12.2008 р. з'явилися уповноважені представники позивача та третіх осіб та надали пояснення по справі.
Відповідач -Ізюмська міська рада -свого представника в судове засідання 22.12.2008 р. не направив, листом від 22.12.2008 р. просить суд розглядати апеляційні скарги фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 та Харківської регіональної філії ДП «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах без участі представника Ізюмської міської ради. Відповідач підтримує апеляційні скарги третіх осіб.
В судовому засіданні 22.12.2008 р. представники сторін та третіх осіб надали узгоджене клопотання про продовження строку розгляду апеляційних скарг за межами двохмісячного строку.
В судовому засіданні 22.12.2008 р. розгляд справи відкладено на 26.01.2009 р., та було запропоновано позивачу -ФОП ОСОБА_2 та третій особі ФОП ОСОБА_1 надати на адресу суду додаткові докази та пояснення по справі, зокрема копію робочого проекту 1997 р., копії документів, які б підтверджували право постійного користування земельними ділянками по вул. Гагаріна, 9-а та 9-в в м. Ізюмі.
На виконання вимог ухвали суду від 22.12.2008 р. позивач надав до суду пояснення від 26.01.2009 р., копії проекту 1997 р. та 2005 р., копію акту розмежування балансової належності водопровідних та каналізаційних мереж від 19.12.2008 р., копію схеми розташування існуючих будівель та споруд по вул. Гагаріна та Капітана Орлова в м. Ізюмі, копію акту державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкту.
Третя особа ФОП ОСОБА_1 також надала витребувані документи, а саме копію акту встановлення та погодження меж земельної ділянки ФОП ОСОБА_1, копію листа № 3573 від 12.12.2008 р. з питань наглядово-профілактичної діяльності Ізюмського районного управління ГУ МНС України в Харківській області, копію робочого проекту реконструкції нежитлової будівлі по вул. Гагаріна, 9-в у м. Ізюмі, згідно якого зовнішнє пожежегасіння будівлі позивача передбачено від пожежного гідранту, розташованого по вул. Гагаріна на вісь ані 54 м. від об'єкту.
В судове засідання 26.01.2009 р. з'явилися уповноважені представники позивача та третьої особи ФОП ОСОБА_1 та надали пояснення по справі з урахуванням вимог ухвали суду від 22.12.2008 р.
В судовому засіданні 26.01.2009 р. розгляд справи відкладено на 09.02.2009 р.
Для апеляційного розгляду даної справи ухвалою заступника голови Харківського апеляційного господарського суду від 09.02.2008 р. відповідно до ст. 29 Закону України «Про судоустрій України» було сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Погребняк В.Я., суддя Афанасьєв В.В., суддя Шевель О.В.
В судове засідання 09.02.2009 р. з'явилися уповноважені представники позивача.
Представники відповідача, та третіх осіб в судове засідання не з'явилися.
Представник третьої особи ФОП ОСОБА_1 09.02.2009 р. подала клопотання про проведення судового засідання у відсутність ФОП ОСОБА_1
Також 09.02.2009 р. до суду третьою особою ФОП ОСОБА_1 були подані пояснення по суті наданих письмових доказів, а також клопотання про залучення до матеріалів справи копію робочого проекту будівництва магазину по вул. Гагаріна 9-б в м. Ізюмі Харківської області 2001 р., копії державного акту на право постійного користування земельною ділянкою по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюмі Харківської області, виданого ПП ОСОБА_6, копії свідоцтв про право на спадщину за законом, виданих ОСОБА_1 та ОСОБА_4
В судове засідання 09.02.2009 р. представником позивача було надано план-схему дії земельного сервітуту від 05.02.2009 р., копії ліцензії серія НОМЕР_6 від 09.06.2005 р., детальну план-схему дії земельного сервітуту для проїзду автотранспорту до земельної ділянки ФОП ОСОБА_2
В судовому засіданні 09.02.2009 р. було оголошено перерву до 12.02.2009 р.
В судове засідання 12.02.2009 р. з'явилися уповноважені представники позивача, третьої особи -ФОП ОСОБА_1 Відповідач та третя особа Харківська регіональна філія ДП «Центр державного земельного кадастру»в судове засідання своїх представників не направили.
Вислухавши думку представників сторін та третіх осіб, з урахуванням позиції, викладеної відповідачем раніше щодо можливості слухати справу у його відсутність, з огляду на те, що норми ст.38 ГПК України щодо обов'язку господарського суду витребувати у сторін документи і матеріали, необхідні для вирішення спору, кореспондуються з диспозитивним правом сторін подавати докази, п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, судова колегія вважає, що апеляційним господарським судом в межах наданих йому повноважень створені рівні умови для доведення сторонами своєї позиції у справі, а тому вважає за можливе розгляд справи за апеляційними скаргами третіх осіб здійснити за наявними у справі і додатково поданими на вимогу судової колегії матеріалами і документами, у відсутність відповідача -Ізюмської міської ради та третьої особи - Харківської регіональної філії ДП «Центр державного земельного кадастру» при Державному комітеті України по земельних ресурсах.
В судовому засіданні 12.02.2009 р. третя особа ФОП ОСОБА_1 змінила вимоги апеляційної скарги та просила змінити рішення місцевого господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р., прийнявши його в наступній редакції: «Встановити безстроковий та безоплатний сервітут на користь ФОП ОСОБА_2 на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»через обтяжену земельну ділянку, відступивши від стіни будівлі, що розташована по вул. Гагаріна, 9Б в м. Ізюм Харківської області та належить на праві власності ФОП ОСОБА_1 та ОСОБА_4 з одного боку - 3,50 м, а з іншого боку -5,50 м.».
В судовому засіданні 12.02.2009 р. ФОП ОСОБА_1 проти задоволення апеляційної скарги Центру державного земельного кадастру на підставі наданого правового обґрунтування заперечувала, вказавши, що даний спір про право підсудний господарському суду.
Перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та наданих сторонами в підтвердження обставин справи доказів, надану в рішенні суду їх юридичну оцінку, дослідивши матеріали справи та правильність застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права, розглянувши доводи апеляційних скарг, заслухавши пояснення представників позивача та третіх осіб, судова колегія вважає, що апеляційна скарга Харківської регіональної філії ДП «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах задоволенню не підлягає, апеляційна скарга фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню, рішення господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. по справі № 35/350-08 підлягає зміні, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 зареєстрований як фізична особа-підприємець, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію серія НОМЕР_4.
В період з 1992 р. по 1996 р. ОСОБА_2 був засновником і директором малого підприємства «Фортуна», що було розташовано за адресою: Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, 3.
Рішенням виконавчого комітету Ізюмської міської ради народних депутатів від 23.12.1993 р. за № 982 відведено малому підприємству «Фортуна»земельну ділянку площею 1470 кв. м. із земель міськземфонду по вул. Гагаріна,6а під будівництво кафе «Магазин-кулінарія»та міні-пивзаводу.
Розпорядженням виконавчого комітету Ізюмської міської ради народних депутатів від 31.07.1996 р. за № 676 скасовано державну реєстрацію приватного малого підприємства «Фортуна». П.4 вказаного розпорядження передбачено надходження майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів і членів трудового колективу до розпорядження засновника.
Згідно зі ст.23 Закону України «Про планування і забудову територій»забудова територій полягає в розміщенні та здійсненні будівництва нових об'єктів, реконструкції, реставрації, капітального ремонту, впорядкування існуючих об'єктів містобудування, розширення та технічного переоснащення підприємств.
Будівництво об'єктів містобудування здійснюється згідно з вимогами законодавства та відповідно до затвердженої проектної документації.
Ст.28 вказаного Закону передбачає, що проектна документація на будівництво об'єктів містобудування розробляється згідно з вихідними даними на проектування з дотримання вимог державних стандартів, норм і правил, регіональних і місцевих правил забудови та затверджується замовником в установленому порядку.
Позивачем надані для залучення до матеріалів справи копія робочого проекту кафе на 48 місць з магазином «Кулінарія»по вул. Гагаріна в м. Ізюм 1997 р. (надалі проект 1997 р.), замовником якого виступав МП «Фортуна»та копія робочого проекту реконструкції недобудованої будівлі під торгівельний комплекс для ЧП ОСОБА_2 по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм Харківської області 2005 р. (надалі проект 2005 р.), замовником якого зазначений СПД ФО ОСОБА_2 Оригінали вказаних робочих проектів оглянуті в судовому засіданні. Розробником проекту 1997 р. та проекту 2005 р. є ТОВ «Вишукувач».
Рішенням виконавчого комітету Ізюмської міської ради від 08.06.2005 р. № 0414 дано дозвіл СПД ФО ОСОБА_2 на реконструкцію недобудованого цеху з розливу пива та магазину з кафе -під торгівельний центр за адресою м. Ізюм . вул. Гагаріна, 9-а.
Актом державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкту від 21.09.2006 р. (затвердженим рішенням Ізюмського МВК від 04.10.2006 р. № 0942) прийнято до експлуатації торгівельний центр по вул. Гагаріна, 9-а в м. Ізюм, який належить ФОП ОСОБА_2 В акті зазначено, що на об'єкті виконано згідно з державними будівельними нормами всі роботи, передбачені проектною документацією, змонтоване і випробуване обладнання, проведені пусконалагоджувальні роботи тощо. Акт підписаний всіма членами державної приймальної комісії, в т.ч. представниками інспекції ДАБК, СЕС, МНС.
Рішенням виконавчого комітету Ізюмської міської ради від 08.11.2006 р. за № 1103 змінено поштову адресу об'єкту нерухомості - торгівельного центру - який належить фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 з м. Ізюм вул. Гагаріна, 9-а на м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-в. Вирішено також видати нове свідоцтво про право власності на торгівельний центр, що розташований в м. Ізюму, вул. Гагаріна, 9-в і належить ОСОБА_2 на праві приватної власності.
Згідно наявного в матеріалах справи свідоцтва № 902 про право власності від 21.11.2006 р., виданого управлінням житлово-комунального господарства Ізюмського міськвиконкому - торгівельний центр в цілому, що розташований в м. Ізюмі, по вул. Гагаріна, 9-а належить ОСОБА_2 на праві приватної власності. (т.1., а.с.10).
Зазначене підтверджується також витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 28.11.2006 р. (т.1., а.с.11).
Згідно Державного акту на право власності на землю серія ХР № 043107 від 11.11.2003 р., виданого виконавчим комітетом Ізюмської міської ради, СПД ФО ОСОБА_2 на праві власності на підставі договору купівлі-продажу реєстровий № 2743 належить земельна ділянка несільськогосподарського призначення площею 4038 кв. м. у межах визначних на плані, яка знаходиться на території Ізюмської міської ради по вул. Гагаріна, 9-а. Цільове призначення земельної ділянки - ведення комерційної та виробничої діяльності обмеженим правом власності (накладено сервітут з метою забезпечення доступу на земельну ділянку представників організацій, у власності яких знаходяться підземні інженерні мережі).
З даного Державного акту також вбачається про зміни у межах і розмірах земельної ділянки. Так, 02.04.2004 р. за договорами купівлі-продажу № 1326, № 1328 та № 1330 ФОП ОСОБА_2 продав земельні ділянки відповідно ОСОБА_7розміром 140 кв. м., ОСОБА_8 розміром 50 кв. м., ОСОБА_9 та ОСОБА_10 розміром 60 кв. м., а за договором купівлі-продажу від 02.08.2005 р. за № 3408 -ТОВ «АТБ-Торгстрой»- 2500 кв. м., а всього 2750 кв. м.
Таким чином, в судому засіданні встановлено, що ФОП ОСОБА_2 є власником об'єкту нерухомості -«Торгівельний центр»- розташованого за адресою Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна 9-в; зазначений об'єкт нерухомості знаходиться на земельній ділянці, яка належить ФОП ОСОБА_2 на праві приватної власності, загальною площею 1288 кв. м.
Згідно плану зовнішніх меж землекористування щодо земельної ділянки, яка належить ФОП ОСОБА_2 на праві власності, суміжним землекористувачем зазначений зокрема, ПП ОСОБА_6
Як вбачається з матеріалів справи, рішенням виконавчого комітету Ізюмської міської ради від 21.12.2000 р. за № 1590 надано дозвіл приватному підприємцю ОСОБА_6 на складання проекту відводу земельної ділянки під будівництво магазину «Все для дому»по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм на земельній ділянці орієнтовною площею 200 кв. м.
Згідно Державного акту на право постійного користування землею серія І-ХР № 000072 від 02.11.2001. р. виданого Ізюмською міською радою, ПП ОСОБА_6 надано у постійне користування для ведення комерційної діяльності по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюмі земельну ділянку розміром 0,0440 га (440 кв. м.). з плану зовнішніх меж землекористування вбачається, що по лінії від В до А земельна ділянка, яка надана ПП ОСОБА_6 у постійне землекористування, межує з земельною ділянкою ПП ОСОБА_2, довжина межі складає 27,5 м.
В 2001 р. ПП ОСОБА_6 замовив ТОВ «Вишукувач»робочий проект магазину господарчих товарів «Всё для дома»по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюмі, (копія якого також залучена до матеріалів справи), вказаний магазин також був збудований на земельній ділянці, про що свідчить технічний паспорт на громадський будинок від 05.03.2003 р., свідоцтво про право власності, видане Ізюмським міськвиконкомом 11.03.2003 р. за № 122.
Третя особа по справі -ОСОБА_1 -зареєстрована як фізична особа-підприємець, згідно свідоцтва про державну реєстрацію серія НОМЕР_5.
Згідно свідоцтва про право на спадщину за законом ОСОБА_1 успадкувала ј частину будівлі магазину з продажу господарчих товарів, розташованого в м. Ізюм Харківської області , буд. 9-б, загальною площею 137,5 кв. м., що належало померлому ОСОБА_6 на підставі свідоцтва про право власності, видане Ізюмським міськвиконкомом 11.03.2003 р. за № 122. ѕ частини будівлі магазину з продажу господарчих товарів, розташованого в м. Ізюм Харківської області відповідно до свідоцтва про право на спадщину за законом успадкувала неповнолітня ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 р. н. Зазначене підтверджується також витягами з Державного реєстру прав власності на нерухоме майно.
Рішенням Ізюмської міської ради 26.12.2007 р. за № 1687 дозволено фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 та гр. ОСОБА_4 розробляти проект землеустрою щодо відведення у власність забудованої земельної ділянки несільськогосподарського призначення загальною площею 0,0440 га, яка розташована за адресою м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-Б для обслуговування нежитлової будівлі крамниці з продажу господарчих товарів.
Позивач вважає, що згідно проекту 1997 р. та проекту 2005 р. він має право доступу до своєї земельної ділянки з вул. Гагаріна в м. Ізюмі, крім того, на виконання вимог проектів в водопровідно-каналізаційному колодязі в встановлено протипожежний гідрант, які (колодязь з гідрантом) знаходяться за межами земельної ділянки позивача, а тому позивач просить встановити земельний сервітут на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з встановленим протипожежним гідрантом.
Відповідач, заперечуючи проти позову, вважав, що позивачем не доведено, що встановлення сервітуту на земельну ділянку, розташовану за адресою м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-б є єдино можливим способом задоволення потреб позивача у використанні суміжної земельної ділянки, яка належить йому на праві власності. Відповідач вказує, що існує другий заїзд зі сторони земельної ділянки, яка належить ТОВ «АТБ-Торгбуд»згідно договору купівлі-продажу від 02.08.2005 р. з № 3408. Облаштування заїзду з асфальтовим покриттям, як це встановлено на план-схемі дії земельного сервітуту, буде суперечити вимогам чинних норм і правил, зокрема, вимогам п.1.14 ДБН В.2.3-5-2001 «вулиці та дороги населених пунктів»та п.3.25 ДБН 360-92** «Містобудування. Планування та забудова міських та сільських поселень», яким встановлено, що для доглядом за будівлями та здійснення їх поточного ремонту відстань до границі сусідньої земельної ділянки від найбільш виступаючої конструкції стіни потрібно приймати не менше як 1,00 м, в той час як відповідно до креслень-згаданої план -схеми, границя сервітуту встановлюється понад стінкою нежитлової будівлі, яка належить на праві власності ФОП ОСОБА_1 та малолітній ОСОБА_4 Крім того, позивачем не доведено, що водопровідно-каналізаційний колодязь стоїть у нього на балансі та ним експлуатується, адже в такому разі встановлення сервітуту на право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з встановленим протипожежним гідрантом буде суперечити самому його змісту, адже ніяких потреб у позивача щодо його експлуатації не виникає.
Третя особа ФОП ОСОБА_1, заперечуючи проти позову, вказувала, що встановлення сервітуту безпосередньо під стінкою належної їй та її донці будівлі, яка розташована за адресою. м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-б буде суперечити вимогам зазначених вище будівельних норм і правил.
Не заперечуючи проти того, що позивач повинен мати можливість під'їзду до належної йому на праві власності нежитлової будівлі, яка знаходиться за адресою м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-в, ФОП ОСОБА_1 вважала, що межі земельного сервітуту повинні бути визначені відповідно до робочого проекту 2005 р., і відстань від стіни будівлі, яка належить їй на праві власності, до межі земельного сервітуту, встановленого на користь ФОП ОСОБА_2, повинна складати з одного боку 3,50 м, з іншого боку 5,50 м.
Судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до п.2 ч.1 ст.395 ЦК України речовими правами на чуже майно є, зокрема право користування (сервітуту).
Згідно зі ст.401 ЦК України право користування чужим майном (сервітут) може бути встановлено щодо земельної ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом.
Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій, конкретно визначеній особі (особистий сервітут).
Згідно зі ст.402 ЦК України сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду.
Зміст сервітуту згідно зі ст.403 ЦК України становлять: обсяг прав щодо користування чужим майном, строк, оплатність або безоплатність.
Сервітут не позбавляє власника майна, щодо якого він встановлений, права володіння, користування та розпорядження цим майном
Сервітут зберігає чинність у разі переходу до інших осіб права власності на майно, щодо якого він встановлений.
Згідно зі ст.404 ЦК України, право користування чужою земельною ділянкою або іншим нерухомим майном полягає у можливості проходу, проїзду через чужу земельну ділянку, прокладання та експлуатації ліній електропередачі, зв'язку і трубопроводів, забезпечення водопостачання, меліорації тощо.
Особа має право вимагати від власника (володільця) сусідньої земельної ділянки, а в разі необхідності -від власника (володільця) іншої земельної ділянки надання земельного сервітуту.
Право земельного сервітуту врегульоване також главою 16 Земельного Кодексу України (ЗК України).
Так, згідно зі ст.98 ЗК України право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками).
Земельні сервітути можуть бути постійними і строковими.
Встановлення земельного сервітуту не веде до позбавлення власника земельної ділянки, щодо якої встановлений земельний сервітут, прав володіння, користування та розпорядження нею.
Земельний сервітут здійснюється способом, найменш обтяжливим для власника земельної ділянки, щодо якої він встановлений.
Перелік земельних сервітутів, вимагати встановлення яких можуть власники або землекористувачі земельних ділянок, наведений в ст.99 ЗК України.
Згідно зі ст.100 ЗК України сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут).
Згідно зі ст.101 ЗК України дія земельного сервітуту зберігається у разі переходу прав на земельну ділянку, щодо якої встановлений земельний сервітут, до іншої особи.
Власник, землекористувач земельної ділянки, щодо якої встановлений земельний сервітут, має право вимагати від осіб, в інтересах яких встановлено земельний сервітут, плату за його встановлення, якщо інше не передбачено законом.
Власник земельної ділянки, щодо якої встановлений земельний сервітут, має право на відшкодування збитків, завданих встановленням земельного сервітуту.
Вивченням матеріалів справи встановлено, що згідно робочого проекту 1997 р. передбачався під'їзд до будівлі кафе-кулінарії зі сторони вул. Гагаріна, з облаштування розворотного майданчика, з господарського проїзду вздовж західної лінії торгівельних об'єктів міського ринку та від вул. Капітана Орлова в м. Ізюм.
Вивченням матеріалів робочого проекту 1997 р., зокрема, аркуш «Розбивочного плану і організація рельєфу»встановлено, що дійсно станом на 1997 р. запроектовано під'їзд до будівлі кафе-кулінарії з боку вул. Гагаріна в м. Ізюм з облаштування розворотного майданчика, з боку вул. Капітана Орлова та з господарського проїзду міського ринку.
Як вбачається з вказаного плану, під'їзд та розворотний майданчик до кафе-кулінарії з вул. Гагаріна в м. Ізюм запроектований на тому місці, де в 2001 р. запроектована будівництво магазину господарчих товарів ФОП ОСОБА_6 Цей під'їзд також забезпечує найменшу відстань від вул. Гагаріна в м. Ізюм до будівлі кафе-кулінарії.
Згідно розділу 7 «Водозабезпечення»та розділу 17 «Протипожежні заходи»робочого проекту 1997 р. запроектовано, що зовнішнє пожежегасіння здійснюється від пожежного гідранта, який знаходиться на відстані 8 м від проектованого об'єкту.
Вивченням робочого проекту магазину господарчих товарів «Всё для дома»по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм Харківської області встановлено, що земельна ділянка площею 440 кв. м., відведена під будівництва магазину господарчих товарів ПП ОСОБА_6, з північного боку обмежена автомобільною дорогою по вул. Гагаріна, для розвантаження товарів запроектована розворотна асфальтована площадка; зовнішнє пожежегасіння буде здійснюватися пожежними автомобілями з існуючого пожежного гідранта, який знаходиться на закільцьованій водопровідній мережі по вул. Гагаріна. Розворотна площадка для розвантаження товарів зазначена на схемі генерального плану за № 2 має заїзд з вул. Гагаріна і дійсно по правій частині свого краю відступає від стіни будівлі по вул. Гагаріна, 9-б на 5,5 м з одного боку (ближче до вул. Гагаріна) та 3, 5 м. з другого боку (ближче де земельної ділянки ФОП ОСОБА_2)
Натомість в робочому проекті 2005 р. реконструкції недобудованої будівлі під торгівельний комплекс по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм Харківської області передбачено, що зовнішнє пожежегасіння здійснюється від пожежного гідранту, розташованого по вул. Гагаріна на відстані 54,0 м від об'єкта.
З плану розміщення тротуарів, проїздів, площадок, елементів благоустрою та малих архітектурних форм вбачається, що проектом 2005 р. передбачався під'їзд до будівлі торгівельного центру, належного ФОП ОСОБА_2 зі сторони вул. Гагаріна без розворотного майданчика; з господарського проїзду вздовж західної лінії торгівельних об'єктів міського ринку заїзд не передбачено, від вул. Капітана Орлова в м. Ізюм заїзд передбачено.
З проекту 2005 р. також видно, що запроектований під'їзд з вул. Гагаріна в м. Ізюм до торгівельного центру по вул. Гагаріна, 9-в є найкоротшим шляхом для виїзду транспорту на автомобільну дорогу по вул. Гагаріна.
Як вбачається з акту розмежування балансової належності водопровідних та каналізаційних мереж Ізюмського комунального виробничого водопровідно-каналізаційного підприємства від 19.12.2008 р. та довідок від 23.12.2008 р. на земельній ділянці, що розташована за адресою м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-б, встановлений водопровідно-каналізаційний колодязь з протипожежним гідрантом відповідно до п.8.16. ДБН 2.04.02-84.
З акту розмежування балансової належності водопровідних та каналізаційних мереж від 19.12.2008 р. вбачається, що позивач є власником водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом. Даний акт складено відповідно до «Правил користування системами централізованого комунального водопостачання і водовідведення в населених пунктах України», затвердженими Наказом Міністерства житлового комунального господарства України від 27.06.2008 р. за № 190, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 07.10.2008 р. № 936/15627.
Не спростовує цього висновку і лист Ізюмського комунального виробничого водопровідно-каналізаційного підприємства від 29.10.2008 р. за № 1252, за змістом якого водопровідний колодязь з протипожежним гідрантом, розташований за адресою: вул. Гагаріна, 9-б (між магазином «Анкор»та ТЦ «Лідер») був побудований Ізюмським міжгосподарським підприємством по виробництву товарної риби, на балансі ІКП ВКП не значиться, але знаходиться на обслуговуванні у зв'язку з тим, що вказаний гідрант виконує функції протипожежної безпеки.
Відповідно до преамбули Закону України від 17.12.1993 р. № 3745-XII «Про пожежну безпеку»Забезпечення пожежної безпеки є невід'ємною частиною державної діяльності щодо охорони життя та здоров'я людей, національного багатства і навколишнього природного середовища. Цей Закон визначає загальні правові, економічні та соціальні основи забезпечення пожежної безпеки на території України, регулює відносини державних органів, юридичних і фізичних осіб у цій галузі незалежно від виду їх діяльності та форм власності.
Так, відповідно до ст.5 вказаного Закону власники підприємств, установ та організацій або уповноважені ними органи (далі - власники), а також орендарі зобов'язані, зокрема,:
розробляти комплексні заходи щодо забезпечення пожежної безпеки, впроваджувати досягнення науки і техніки, позитивний досвід;
забезпечувати додержання протипожежних вимог стандартів, норм, правил, а також виконання вимог приписів і постанов органів державного пожежного нагляду;
утримувати в справному стані засоби протипожежного захисту і зв'язку, пожежну техніку, обладнання та інвентар, не допускати їх використання не за призначенням.
Згідно зі ст.10 вказаного Закону виробничі, жилі, інші будівлі та споруди, устаткування, транспортні засоби, що вводяться в дію чи в експлуатацію після завершення будівництва, реконструкції або технічного переоснащення, а також технологічні процеси та продукція повинні відповідати вимогам нормативних актів з пожежної безпеки.
Виходячи з того, що водопровідно-каналізаційний колодязь з протипожежним гідрантом є власністю позивача, на якого покладено обов'язок утримувати його в справному стані, пожежний гідрант знаходиться за межами земельної ділянки позивача, необхідність існування протипожежного гідранту на відстані до 8 м від торгівельного центру передбачена робочим проектом 1997 р., судова колегія приходить до висновку, що позивач має право вимагати встановлення сервітуту на право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом, який знаходиться на земельній ділянці за адресою м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-б. Та обставина, що в робочому проекті 2005 р. реконструкції недобудованої будівлі під торгівельний комплекс по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм Харківської області передбачено, що зовнішнє пожежегасіння здійснюється від пожежного гідранту, розташованого по вул. Гагаріна на відстані 54,0 м від об'єкта, не виключає наявність у позивача такого права, а навпаки сприяє дотриманню задекларованої у преамбулі Закону України від 17.12.1993 р. № 3745-XII «Про пожежну безпеку»мети охорони життя та здоров'я людей, національного багатства і навколишнього природного середовища.
Що стосується встановлення сервітуту на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»по вул. Гагаріна, 9-в в м. Ізюм, то судова колегія зазначає наступне.
Приймаючи рішення про встановлення сервітуту на право проїзду, господарський суд Харківської області виходив з плану-схеми земельного сервітуту, складеного ОСОБА_5, який діє на підставі ліцензії Державного комітенту України по земельним ресурсах сері НОМЕР_6 від 09.06.2005 р. Запропонована план-схема передбачала встановлення сервітуту на земельну ділянку площею 87,5 кв. м. та передбачала встановлення межі дії сервітуту безпосередньо з стіною магазину господарчих товарів по вул. Гагаріна, 9-б в м. Ізюм.
Згідно зі ст.20 Закону України від 20.04.2000 р. № 1699-III «Про планування і забудову територій»нормативне регулювання планування, забудови та іншого використання територій полягає у прийнятті нормативно-правових актів, зокрема державних будівельних норм, відомчих нормативних документів, регіональних і місцевих правил забудови.
Державні будівельні норми щодо планування і забудови та іншого використання територій розробляє та затверджує спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади з питань містобудування та архітектури за погодженням з іншими центральними органами виконавчої влади з питань, які належать до їх повноважень.
Нормативно-правові акти інших центральних органів виконавчої влади щодо планування, забудови та іншого використання територій, що видаються в межах їх компетенції, затверджуються цими органами після погодження із спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади з питань містобудування та архітектури і реєструються в установленому законодавством порядку.
Державні будівельні норми та інші нормативно-правові акти з питань планування і забудови територій є обов'язковими для суб'єктів містобудування.
Згідно з Наказом Держбудархітектури і ОІС від 17.04.1992 р. № 44 затверджені державні будівельні норми «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень ДБН 360-92».
Відповідно до п.3.25 вказаного ДБН для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш виступаючої конструкції стіни треба приймати не менше 1,0 м. При цьому повинно бути забезпечене влаштування необхідних інженерно-технічних заходів, що запобігатимуть стіканню атмосферних опадів з покрівель та карнизів будівель на територію суміжних ділянок.
Судова колегія вважає, що господарський суд Харківської області при прийнятті рішення від 31.10.2008 р. не врахував вимоги вказаного вище ДБН і ч.4 ст.99 ЗК України щодо здіснення земельного сервітуту способом, найменш обтяжливим для власника земельної ділянки.
В судове засідання 09.02.2009 р. позивач надав детальну план схему дії земельного сервітуту для проїзду автотранспорту до земельної ділянки позивача, з якого вбачається, що загальна площа земельної ділянки, на яку пропонується встановити сервітут, складає 73 кв. м., відстань від стіни магазину ФОП ОСОБА_1 складає 1,0 м, що відповідає вимогам п.3.25 ДБН «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень ДБН 360-92».
Судова колегія, розглянувши матеріали справи, вважає, що запропонована на детальній план-схемі, виготовленій ОСОБА_5, який має ліцензію Державного комітенту України по земельним ресурсах серія НОМЕР_6 від 09.06.2005 р. на проведення землевпорядних робіт - дія земельного сервітуту для проїзду автотранспорту до земельної ділянки ФОП ОСОБА_2 по вул. Гагаріна, 9-в в м. Ізюм містить план меж земельної ділянки, на яку пропонується встановити обтяження, встановлення сервітуту відповідає вимогам ЦК України та ЗК України, державним будівельним нормам.
Судова колегія вважає за необхідне зазначити, що відповідно до робочих проектів 1997 р. запроектовано під'їзд до будівлі кафе-кулінарії ( в подальшому «Торгівельний центр») з боку вул. Гагаріна в м. Ізюм з облаштування розворотного майданчика, з боку вул. Капітана Орлова та з господарського проїзду міського ринку.
Разом з тим, на думку судової колегії, іншого способу задоволення потреб позивача в сукупності, а саме: право проїзду на свою земельну ділянку та користування та утримання в належному стані водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом, крім як встановлення земельного сервітуту в запропонованих межах щодо земельної ділянки за адресою м. Ізюм, вул. Гагаріна, 9-б не вбачається.
Щодо доводів третьої особи - Харківської регіональної філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах -про непідвідомчість даної справи господарським судам, судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.
Згідно з ч.1 ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, праві та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх службових і посадових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в т.ч. делегованих повноважень.
У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема:
на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;
обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);
з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації.
Відповідно до ст.17 КАС України компетенція адміністративних судів поширюється на спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності.
В даному ж випадку наявний спір про право цивільне, а одним зі способів захисту цивільних прав та інтересів, відповідно до ч.2 ст.16 ЦК України, визнання права, є одним із способів захисту цивільних прав.
Господарським судам підвідомчі справи у спорах, пов'язаних із захистом цивільних прав і обов'язків на земельну ділянку, що використовується в господарській діяльності, в яких беруть участь суб'єкти господарської діяльності (Лист Вищого господарського суду України від 20.11.2008 р. № 01-8/685 «Про практику застосування у вирішенні спорів деяких норм чинного законодавства»).
Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що за таких обставин апеляційна скарга Харківської регіональної філії ДП «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах задоволенню не підлягає, апеляційна скарга фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню, рішення господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. по справі № 35/350-08 підлягає зміні шляхом викладення в редакції даної постанови п.6 та п.7 резолютивної частини вказаного рішення.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст.1,12, 99, 101, п.4 ч.1 ст.103, п. 4 ч. 1 ст. 104, ст. 105 ГПК України, колегія суддів
постановила:
Апеляційну скаргу третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -Харківської регіональної філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах, м. Харків - залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Ізюм - задовольнити частково.
Рішення господарського суду Харківської області по справі № 35/350-08 від 31.10.2008 р. змінити, виклавши п.6 та п.7 резолютивної частини рішення в наступній редакції: «6. Встановити безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 73 кв. м. згідно детального плану схеми дії земельного сервітуту від 05.02.2009 р. 7. Зобов'язати Харківську регіональну філію Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру»при Державному комітеті України по земельних ресурсах зареєструвати безстроковий та безоплатний сервітут на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (64300, Харківська область, м. Ізюм,АДРЕСА_1, п/р НОМЕР_1 в Ізюмському відділенні ХГРУ «Приватбанк», МФО НОМЕР_2, код НОМЕР_3) на право проїзду зі сторони вул. Гагаріна в м. Ізюм Харківської області до нежитлової будівлі «Торгівельний центр»(Харківська область, м. Ізюм, вул. Гагаріна, буд. 9-в) та право експлуатації водопровідно-каналізаційного колодязя з протипожежним гідрантом через обтяжену земельну ділянку площею 73 кв. м. згідно детального плану схеми дії земельного сервітуту від 05.02.2009 р.
В іншій частині рішення господарського суду Харківської області від 31.10.2008 р. по справі № 35/350-08 залишити без змін.
Доручити господарському суду Харківської області видати відповідні накази.
Головуючий суддя В.Я. Погребняк
Суддя В.В. Афанасьєв
Суддя О.В .Шевель