01033, м.Київ-33, вул. Комінтерну, 16 тел.230-31-77
Іменем України
"19" серпня 2009 р. Cправа № 21/064-09
Господарський суд Київської області у складі судді Яреми В.А., розглянувши матеріали справи
за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Онікс-ТД"
до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Аксент-Нафта»
2. Виконавчого комітету Броварської міської ради Київської
про визнання недійсним рішення зборів учасників Товариства, визнання недійсними змін до нової редакції С
за участю представників:
від позивача: не з'явився;
від відповідача 1: Краковний І.В. (довіреність від 30.03.2009р.);
від відповідача 2: не з'явився.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Онікс-ТД»(далі-ТОВ «Онікс-ТД»/позивач) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Аксент-Нафта»(далі-ТОВ «Аксент-Нафта»/відповідач 1) та Виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області (далі-відповідач 2) про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ «Аксент-Нафта», визнання недійсними змін до нової редакції Статуту ТОВ «Аксент-Нафта»та Угоди про продовження діяльності ТОВ «Аксент-Нафта», та зобов'язання Виконавчого комітету Броварської міської ради скасувати зміни до нової редакції Статуту ТОВ «Аксент-Нафта»та Угоди про продовження діяльності ТОВ «Аксент-Нафта».
Представник відповідача 1 заперечує проти позовних вимог з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, та просить суд у задоволенні позовних вимог відмовити.
Ухвалою господарського суду Київської області від 23.03.2009р. порушено провадження у справі №21/064-09 та призначено справу до розгляду на 08.04.2009р.
08.04.2009р. через загальний відділ господарського суду Київської області від відповідача 1 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. Зазначене клопотання судом задоволено.
Ухвалами господарського суду Київської області від 08.04.2009р., 29.04.2009р., 22.06.2009р., 17.07.2009р. та 29.07.2009р. розгляд даної справи було відкладено на 29.04.2009р., 22.06.2009р., 17.07.2009р., 29.07.2009р. та 19.08.2009р. відповідно.
27.04.2009р. та 29.04.2009р. через загальний відділ господарського суду Київської області від відповідача-1 надійшло клопотання про зупинення провадження по справі, а від позивача надійшла заява про відмову від позовної заяви. Судом відхилено клопотання відповідача-1, а заяву позивача залишено без розгляду у зв'язку з відмовою від неї позивачем.
20.05.2009р. через загальний відділ господарського суду від представника позивача надійшло клопотання про залучення до матеріалів справи нотаріально посвідченої заяви директора ТОВ «Онікс-ТД»Лазаренко О.І. та заяви про відмову від позовної заяви, що підписана директором ТОВ «Онікс-ТД» Терепою Д.М.
В судовому засіданні 20.05.2009р. оголошувалась перерва до 22.06.2009р.
18.06.2009р. через загальний відділ господарського суду Київської області від позивача надійшла заява про відмову від своєї заяви про відмову від позову.
22.06.2009 р. через загальний відділ господарського суду Київської області від відповідача 1 надійшло клопотання про залучення до участі у справі третіх осіб: Товариство з обмеженою відповідальністю «ДУА Варенхандельсгезельшафт мбХ», Колодчука В.С. та Терепу М.С.
22.06.2009р. через загальний відділ господарського суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, відповідно до якої позивач просить визнати недійсними рішення зборів учасників ТОВ «Аскент-Нафта», оформлене протоколом № 9 від 30.09.2003 р.; визнати недійсними зміни до нової редакції статуту ТОВ «Аскент-Нафта», що були внесені на підставі рішень зборів учасників ТОВ «Аскент-Нафта»оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстровані виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 року за № 2267; визнати недійсною угоду про внесення змін до Угоди про продовження діяльності ТОВ «Аскент-Нафта», що була складена на підставі рішення зборів учасників ТОВ «Аскент-Нафта», оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстрована виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 р. за № 2267; зобов'язати виконавчий комітет Броварської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до нової редакції статуту ТОВ «Аскент-Нафта», що були внесені на підставі рішень зборів учасників ТОВ «Аскент-Нафта», оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстровані виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 року за № 2267; зобов'язати виконавчий комітет Броварської міської ради скасувати державну реєстрацію угоди про внесення змін до Угоди про продовження діяльності ТОВ «Аскент-Нафта», що була складена на підставі рішення зборів учасників ТОВ «Аскент-Нафта», оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстрована виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 року за № 2267. Зазначені уточнення судом прийняті
01.07.2009. через загальний відділ господарського суду Київської області від позивача надійшло заперечення на клопотання відповідача 1 про залучення третіх осіб.
Зазначене клопотання судом не задоволено з наступних підстав.
Відповідно до п. 5.6. рекомендації Президії Вищого господарського суду України «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних спорів»від 28.12.2007р. №04-5/14, учасниками судового процесу у спорах про визнання недійсним рішень загальних зборів господарських товариств з підстав недотримання вимог закону та/або установчих документів під час їх скликання та проведення, є учасник (учасники) або акціонер (акціонери), права яких на участь у загальних зборах було порушено, та господарське товариство.
Оскільки, результат вирішення даного спору залежить від встановлення судом наявності та ступені порушень прав позивача (позивачів) під час скликання та проведення загальних зборів, залучення інших учасників (акціонерів) товариства або осіб, з якими на підставах спірних рішень товариство вступило у правовідносини, не вимагається, клопотання відповідача 1 про залучення до участі у справі третіх осіб задоволенню не підлягає.
17.07.2009р. через загальний відділ господарського суду Київської області від відповідача 1 надійшла заява про застосування строків позовної давності до даного спору, у зв'язку з чим останній просить у задоволенні позову відмовити.
Розглянувши матеріали справи, дослідивши наявні в ній докази, оцінивши їх в сукупності та заслухавши пояснення представників сторін, суд
Відповідно до статуту ТОВ «Аксент-Нафта»(далі-Товариство), в редакції, що затверджена установчими зборами учасників протоколом №1 від 26.04.2001р., та зареєстрована виконавчим комітетом Броварської міської ради 05.05.2001р. за №2267, відповідач володів 60 % статутного фонду Товариства.
Відповідно до статуту ТОВ «Аксент-Нафта», в редакції, що затверджена установчими зборами учасників протоколом №7 від 27.08.2003р., та зареєстрована виконавчим комітетом Броварської міської ради 28.08.2003р. за №2267, відповідач володів 24 % статутного фонду Товариства.
30 вересня 2003 року відбулися збори учасників Товариства, на яких були присутні: ТОВ «Онікс -ТД», в особі директора Терепи Дмитра Миколайовича (частка в статутному фонді Товариства становить 24%); Підприємство, яке засноване на власності об'єднання громадян «Редакція журналу «Вісник МПА», в особі Головного редактора Костоусова Юрія Петровича (частка в статутному фонді Товариства становить 20%); Колодчук Володимир Сергович (частка в статутному фонді Товариства становить 56%).
Відповідно до рішення, що було прийнято загальними зборами учасників Товариства, затвердженого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. (далі-Рішення), було, зокрема, виключено зі складу учасників Товариства відповідача 1.
За всі питання, що були поставлені на порядок денний, учасники голосували «за»- одноголосно.
Предметом позову є, зокрема, вимога позивача про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ «Аскент-Нафта», що оформлене протоколом № 9 від 30.09.2003 р. (далі-Протокол).
В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що на виключення його зі складу учасників Товариства не було підстав.
Проте, як вбачається з матеріалів справи, підставою для виключення позивача зі складу учасників Товариства було, зокрема, перешкоджання позивачем досягненню цілей Товариства та завдання збитків Товариству.
Як посилався відповідач 1, в період з вересня 2002 р. по травень 2003 р. відповідач-1 поставляв позивачу нафтопродукти на загальну суму 1 124 093,97 грн., що підтверджується копіями договору № 1 -10/01 від 10.01.2003 року, накладними, актами приймання -передачі, листами -вимогами, що адресовані позивачу, копії яких містяться в матеріалах справи. В період з вересня 2002 р. по вересень 2003 р. позивач сплатив відповідачу-1 168 000,00 грн., внаслідок чого за ним утворилась заборгованість в сумі 956 093,97 грн.
Згідно п. 4.4. статуту ТОВ «Аксент-Нафта»(далі-Статут), відповідача-1 (в редакції затвердженій Протоколом № 3 від 08.07.2003 року): «Учасники Товариства зобов'язані: Виконувати свої зобов'язання перед Товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади до Статутного фонду Товариства в порядку, передбаченому цим Статутом та Угодою про продовження діяльності Товариства; Дотримуватися установчих документів Товариства і виконувати рішення Загальних зборів; Не розголошувати інформацію про діяльність Товариства та інших Учасників, яка носить конфіденційний характер або є предметом комерційної таємниці. У випадку порушення цієї умови, Учасники несуть відповідальність згідно з чинним законодавством, а також внутрішніми документами Товариства, які регулюють порядок відповідальності за розголошення або дії, що призвели до розголошення комерційної таємниці та іншої інформації конфіденційного характеру; Утримуватися від дій, які можуть заподіяти шкоду господарській діяльності або діловій репутації Товариства та інших Учасників; Нести інші обов'язки, передбачені чинним законодавством України та установчими документами Товариства.»
Викладене спростовує посилання позивача на відсутність підстав для виключення його зі складу учасників Товариства.
Також, позивач, в обґрунтування своїх позовних вимог посилається на те, що його не було повідомлено належним чином про час і місце проведення 30.09.2003р. зборів учасників Товариства.
Проте, судом встановлено, що позивач був належним чином повідомлений про проведення 30.09.2003 р. зборів учасників Товариства з огляду на наступне.
В Протоколі, копія якого знаходиться в матеріалах справи, міститься підпис представника позивача в особі директора ТОВ «Онікс ТД»Терепи Д.М.
Статус директора ТОВ «Онікс-ТД»Терепи Д.М. в період з 28.05.1999 р. підтверджується рішенням учасників зборів ТОВ «Онікс-ТД»від 28.05.1999р., що затверджено протоколом №1 від 28.05.1999р. Підтвердження зазначеного факту, також міститься в рішенні Шевченківського районного суду м. Києва по справі №2-7516/2009 від 19.05.2009р. за позовом Терепи Д.М. до ТОВ «Онікс-ТД»про поновлення на роботі. Копії зазначених документів містяться в матеріалах справи.
Згідно ст. 58 Закону України «Про господарські товариства»: «Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.
Згідно п. 4.2. Угоди про продовження діяльності Товариства (в редакції затвердженій Протоколом № 3 від 08.07.2003 року): Збори Учасників Товариства складаються з Учасників або призначених ними представників. Представники Учасників можуть бути постійними або призначеними на зазначений термін (за рішенням Учасника), Учасник має право в любий час змінити свого представника, повідомивши про це інших Учасників.
Згідно пояснень відповідача-1, повідомлень про зміну представника від ТОВ «Онікс -ТД»на його юридичну адресу: Київська обл., м. Бровари, вул. Київська, 221 та /або фактичну адресу: м. Київ, вул. Предславинська, 28, кім. 406 від позивача не надходило.
Стаття 62 Закону України «Про господарські товариства»визначає, що одноособовим виконавчим органом товариства з обмеженою відповідальністю, який вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції зборів учасників, є директор. При цьому, директор без довіреності діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами.
Згідно п. 7 статуту ТОВ «Онікс -ТД»(в редакції затвердженій Протоколом № 1 від 28.05.1999 року): «Виконавчим органом Товариства, що здійснює поточне керівництво діяльністю Товариства, є директор який призначається зборами Учасників Товариства. Директор Товариства вирішує всі питання діяльності Товариства, крім тих, що входять до виключної компетенції зборів Учасників.».
До виключної компетенції зборів учасників, згідно п. 4 статуту ТОВ «Онікс -ТД»(в редакції затвердженій Протоколом № 1 від 28.05.1999 року) належить, зокрема, внесення змін до статуту Товариства.
Згідно п. 8 статуту ТОВ «Онікс -ТД»(в редакції затвердженій Протоколом № 1 від 28.05.1999 року): «Директор Товариства: без довіреності діє від імені Товариства; представляє його у відносинах з усіма підприємствами, організаціями, установами та громадянами; має право першого підпису фінансових документів; укладає угоди, контракти, в тому числі зовнішньоекономічні; видає довіреності; забезпечує господарське використання майна Товариства; здійснює прийом та звільнення робітників Товариства; затверджує на посаді та звільнює працівників апарату управління; встановлює розподіл обов'язків; відкриває в банках розрахункові й інші рахунки в національній та іноземній валюті; затверджує структуру штати, кошториси витрат, встановлює надбавки працівникам; надає з урахуванням конкретних умов праці, за погодженням з представницькими органами трудового колективу пільги робітникам і службовцям; затверджує положення та інші внутрішні акти, що регулюють діяльність Товариства; затверджує правила внутрішнього розпорядку Товариства та його структурних одиниць; видає накази, розпорядження й дає вказівки, обов'язкові для всіх працівників Товариства; організовує виконання рішень зборів Учасників; знайомиться з даними бухгалтерського обліку та звітності; затверджує баланс Товариства; виконує інші дії, що випливають зі статутних завдань Товариства.».
Дослідивши, наявні в матеріалах справи, докази суд приходить до висновку, що директор ТОВ «Онікс-ТД»представляючи інтереси позивача під час зборів учасників Товариства, що відбулись 30.09.2003 р., діяв на підставі статуту ТОВ «Онікс -ТД», без доручення, у відповідності до вимог вищезазначених норм.
Викладене спростовує посилання позивача про неналежність повідомлення його про час і місце проведення 30.09.2003р. зборів учасників Товариства.
Крім того, відповідачем 1 подано заяву про застосування строку позовної давності.
Відповідно до п. 6 Прикінцевих та перехідних положень Цивільного кодексу України, правила цього кодексу про позовну давність застосовуються до позовів, строк пред'явлення яких, встановлений законодавством, що діяло раніше, не сплив до набрання чинності цим кодексом.
Відповідно до ст. 256 ЦК України, позовна давність -це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.
Стаття 257 ЦК України встановлює загальну позовну давність тривалістю у три роки.
Обчислення позовної давності, відповідно до ст. 261 Цивільного кодексу України, починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.
Оскільки, представник позивача був присутнім на зборах учасників Товариства, які проводилися 30.09.2003 р., перебіг позовної давності розпочався 30.09.2003 року, проте, позивач звернувся до суду за захистом своїх порушених прав лише 23.03.2009 р., після спливу трьох років, наданих позивачеві для захисту свого права.
Як на поважну причину пропуску строку позовної давності позивач посилається на те, що 08.01.2009 року після отримання Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, йому стало відомо, що його виключено із складу учасників Товариства.
Вказана позивачем причина пропуску строку позовної давності не може вважатися поважною з огляду на наступне.
В статті 10 Закону України «Про господарські товариства»наведено перелік прав учасників товариства. До таких прав, зокрема, належить право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства. Саме такими правами наділені учасники Товариства, згідно п. 4.3. Статуту (в редакції затвердженій протоколом № 3 від 08.07.2003 року).
На протязі більш як 5 років позивач не скористався зазначеними правами, хоча при цьому повинен був нести відповідні обов'язки згідно п.4.4., п. 6.1., п. 6.2. Статуту (в редакції затвердженій Протоколом № 3 від 08.07.2003 року), що стосуються виконання вимог статуту, участі в управлінні товариством через участь в зборах учасників, які проводяться не рідше двох разів на рік. Ті обставини, на які посилається позивач, обґрунтовуючи пропуск строку позовної давності є суб'єктивними, їх настання залежало від його волевиявлення, а тому причину пропуску строку позовної давності не можна вважати поважною.
З огляду на вище викладене, а також враховуючи присутність поважного представника позивача на загальних зборах учасників Товариства, що відбулись 30.09.2003р., директора ТОВ «Онікс-ТД»- Терепи Д.М., суд вважає, що заява позивача про відновлення строку позовної давності задоволенню не підлягає.
Відповідно до ч. ч. 3, 4 ст. 267 ЦК України, позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови в позові.
Приймаючи до уваги, що позивачем пропущений строк позовної давності, про застосування якого заявлено відповідачем-1, і таке пропущення відповідно до ст.267 ЦК України є підставою для відмови в позові, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог ТОВ «Онікс-ТД»до ТОВ «Аскент -Нафта»та Виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області про визнання недійсним рішення зборів учасників Товариства, визнання недійсними змін до нової редакції Статуту Товариства та Угоди про продовження діяльності товариства, зобов'язання виконкому Броварської міської ради скасувати зміни до нової редакції Статуту Товариства та Угоди про продовження діяльності товариства.
Крім того, відповідно до ч. 3 п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів», при вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.
Враховуючи викладене, а також те, що частка позивача, на момент прийняття рішення, складає 24% статутного фонду Товариства, суд звертає увагу, що відсутність або наявність позивача не могла істотно вплинути на прийняття оспорюваного рішення.
Оскільки, вимога позивача про визнання недійсним Рішення задоволенню не підлягає, суд дійшов висновку про відсутність підстав для визнання недійсними зміни до нової редакції Статуту, що були внесені на підставі Рішення, оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстровані виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 року за № 2267; визнання недійсною угоду про внесення змін до Угоди про продовження діяльності Товариства, що була складена на підставі Рішення, оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстрована виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 р. за № 2267; зобов'язання виконавчого комітету Броварської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до нової редакції Статуту, що були внесені на підставі Рішення, оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстровані виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 року за № 2267; зобов'язання виконавчого комітету Броварської міської ради скасувати державну реєстрацію угоди про внесення змін до Угоди про продовження діяльності Товариства, що була складена на підставі Рішення, оформленого протоколом № 9 від 30.09.2003 р. та зареєстрована виконавчим комітетом Броварської міської ради 03.10.2003 р. за № 2267.
Відповідно до ст.49 ГПК України, в разі відмови в позові судові витрати покладаються на позивача.
Враховуючи викладене, керуючись ст. 124 Конституції України, ст. ст. 256, 257, 261, 267 Цивільного кодексу України, ст. ст. 33, 34, 43, 44, 49, 82-85 ГПК України, господарський суд
1. В задоволенні позовних вимог відмовити повністю.
Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його належного оформлення та підписання, і може бути оскаржено в апеляційному або касаційному порядку.
Суддя