04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
"04" лютого 2014 р. Справа№ 910/21384/13
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Верховця А.А.
суддів: Гарник Л.Л.
Пантелієнка В.О.
Від боржника - Бондарчук В. О. - представник за довіреністю,
Від ДПІ у Печерському районі м. Києві- Ткач С. С.- служб посв. від 11.07.11
розглянувши апеляційну скаргу Державної податкової інпекції у Печерському районі Головного управління Міндоходів у м. Києві
на Постанову Господарського суду міста Києва від 09.12.2013 р.
у справі № 910/21384/13 ( суддя Омельченко Л. В.)
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані"
про банкрутство
Постановою Господарського суду м. Києва від 09.12.2013 у справі № 910/21384/13 визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані", відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором Банкрута ОСОБА_4, підприємницьку діяльність банкрута завершено, та інш.
Не погодившись з винесеною ухвалою, ДПІ у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд постанову Господарського суду м. Києва від 09.12.2013 у справі № 910/21384/13 скасувати та припинити провадження у справі.
Скаржник в апеляційній скарзі зазначає, що судом першої інстанції при прийнятті оспорюваної постанови було порушено норми матеріального та процесуального права, а саме: визнаючи боржника банкрутом, господарський суд м. Києва не перевірив належним чином наявність у боржника на час порушення провадження у справі про банкрутство ознак неплатоспроможності.
Ліквідатор банкрута надав відзив на апеляційну скаргу, в якій просив відмовити в задоволенні апеляційної скарги та залишити без змін Постанову господарського суду міста Києва від 02.12.2013 по справі.
Колегія суддів, переглянувши у апеляційному порядку постанову суду першої інстанції, на підставі встановлених фактичних обставин справи, вважає за необхідне зазначити наступне.
Як видно з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" в особі голови ліквідаційної комісії юридичної особи звернулося до суду із заявою про порушення справи про своє банкрутство у зв'язку з виявленням у ході ліквідаційної процедури кредиторської заборгованості, активи для погашення якої відсутні.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.11.2013 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 25.11.2013 р., визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство арбітражного керуючого Добровольського Анатолія Петровича зобов'язано подати заяву про участь у справі.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.11.2013 р. у справі № 910/21384/13 було порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою Господарського суду м. Києва від 09.12.2013 у справі № 910/21384/13 визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані".
Господарський суд першої інстанції при прийнятті вказаної постанови прийшов до висновку щодо наявності підстав для визнання боржника банкрутом та введення процедури ліквідації.
Судова колегія погоджується з вказаним висновокм суду першої інстанції з огляду на наступне.
Згідно ст.4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Як вбачається із матеріалів справи, провадження по справі про банкрутство ТОВ "Нікос Компані" порушене господарським судом Харківської області, на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.
Згідно ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Згідно ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" зареєстровано як юридична особа 16.05.2012 р. Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією.
Згідно з даними статуту юридичної особи її учасником є громадянин України ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, реєстраційний номер облікової картки платника податків, НОМЕР_1).
15.07.2013 р. загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" у зв'язку з фактичним припиненням господарської діяльності юридичної особи було прийнято рішення про її припинення шляхом ліквідації, призначення ліквідаційної комісії у складі Озджейлан Бариш (голова) та членів комісії Дашкин Ерджан та Улудаг Джеміл (протокол № 9 від 15.07.2013 р. у матеріалах справи).
Матеріалами справи підтверджується, що на виконання вимог ч. 1 ст. 105 Цивільного Кодексу України та ч. 1 ст. 34 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" ліквідаційною комісією було подано державному реєстратору Печерського району міста Києва документи, потрібні для внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про винесення учасниками товариства рішення про його припинення (копія опису документів, поданих 18.07.2013 р. у матеріалах справи).
Відповідно до ч. 2 ст. 105 Цивільного кодексу України після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.
Оголошення про припинення підприємницької діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" було опубліковано 29.07.2013 р. в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації - Бюлетені державної реєстрації № 255 (20) за 2013 рік.
22.09.2013 р. ліквідаційною комісією до податкового органу за місцем знаходження боржника було надіслано повідомлення про припинення юридичної особи шляхом ліквідації, а 24.10.2013 р. до Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва Головного управління Міндоходів у м. Києві ліквідаційною комісією було подано заяву про припинення платника податків за формою № 8-ОПП з необхідними додатками.
Крім того, до заяви про порушення справи про банкрутство було додано довідку Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління Міністерства доходів і зборів у м. Києві № 2595/10/26-55-17-0610 від 08.07.2013 р. про сплату роботодавцем податків та зборів (обов'язкових платежів), відповідно до якої у боржника відсутня заборгованість перед бюджетом щодо сплати податків та зборів.
Після публікації оголошення про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" на адресу ліквідаційної комісії юридичної особи надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Ос-Маркетинг" № 5/10-1 від 05.10.2013 р. про кредиторські вимоги до боржника на суму 350 000,00 грн. у зв'язку з невиконанням грошових зобов'язань за договором № 02.07.13 від 02.07.2013 р.
У ході ліквідаційної процедури було проведено інвентаризацію активів та пасивів товариства на підставі наказу голови ліквідаційної комісії від 15.07.2013 р. № 1.
07.10.2013 р. ліквідаційною комісією було прийнято рішення про затвердження відомостей про склад майна боржника, що містяться у інвентаризаційних відомостях та інших довідках, а також про включення суми заявлених кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Ос-Маркетинг" на суму 350 000,00 грн. до складу грошових вимог кредиторів (протокол №1 від 07.10.2013 р. в матеріалах справи).
Відповідно до довідки з установи банку боржника - Акціонерного товариства "УкрСиббанк" № 52/5/9-195 від 16.09.2013 р. поточні рахунки боржника закрито.
До заяви про порушення провадження у справі також було приєднано рішення державного реєстратора про відмову у наданні інформації щодо боржника з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно у зв'язку із відсутністю відомостей про зареєстровані речові права на нерухоме майно та їх обтяження.
Як слідує із статутних та бухгалтерських документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані", останнє не має державного майна на балансі та у статутному капіталі, а також найманих працівників та первинної профспілкової організації та матеріальних носіїв секретної інформації.
Відповідно до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство та пояснень голови ліквідаційної комісії у підприємства відсутня заборгованості з відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю працівникам, виплати заробітної плати та вихідної допомоги працівникам, виплати авторської винагороди.
Виходячи з відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців боржник не є засновником (учасником) господарських товариств.
Дебіторська заборгованість у ході ліквідаційної процедури виявлена не була.
На підтвердження зазначеного вище головою ліквідаційної комісії також додано до заяви про порушення справи про банкрутство довідки боржника від 15.10.2013 р., зокрема щодо відсутності у Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" заборгованості по заробітній платі, відсутність заборгованості перед бюджетом, про відсутність частки у статутному капіталі інших підприємств, відсутність дебіторської заборгованості, про відсутність у статутному капіталі товариства частки державної власності та про те, що контролюючими органами перевірки не проводились.
На підставі встановлених ліквідаційною комісією даних було складено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" станом на 10.10.2013 р.
Таким чином, ліквідаційною комісією товариства було встановлено, що вартості майнових активів юридичної особи, яка ліквідується за рішенням власника, недостатньо для погашення виявленої кредиторської заборгованості.
11.10.2013 р. зборами учасників товариства було затверджено проміжний ліквідаційний баланс (протокол № 10).
Відповідно до наданого у матеріали справи аудиторського висновку Товариства з обмеженою відповідальністю "Аудиторська фірма "Еккаунт" про достовірність ліквідаційного проміжного балансу боржника, останній достовірно та справедливо відображає фінансовий стан Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані".
15.10.2013 р. на засіданні ліквідаційної комісії протоколом № 2 було оформлено рішення про звернення до суду із заявою про порушення відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" справи про банкрутство та клопотати перед судом про покладення обов'язків ліквідатора товариства на голову ліквідаційної комісії Озджейлн Бариш.
Заява про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікос Компані" була подана до Господарського суду міста Києва 05.11.2013 р., тобто вже після спливу двомісячного строку з дня публікації повідомлення про його припинення та повідомлення податкового органу.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 110 Цивільного Кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи , уповноваженого на це установчими документами, у тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.
Згідно з вимогами ч. 3 ст. 110 Цивільного Кодексу України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується у порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
У ч. 1 ст. 22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" встановлено, що інформація про проведення державної реєстрації юридичної особи, про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи тощо підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.
Згідно зі ст. 1 вказаного Закону спеціалізований друкований засіб масової інформації - видання спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації, в якому відповідно до цього Закону публікуються відомості з Єдиного державного реєстру.
Бюлетень державної реєстрації є єдиним спеціалізованим друкованим засобом масової інформації, в якому обов'язково розміщуються відомості про реєстраційні дії, зокрема, відомості про прийняття засновниками (учасниками) рішення щодо припинення юридичної особи. Таке повідомлення здійснюється за встановленою формою і містить всі передбачені законом обов'язкові реквізити.
Частиною 5 ст. 60 Господарського Кодексу України встановлено, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію.
Нормами ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 р. у редакції від 22.12.2011 р. зі змінами та доповненнями (надалі - Закон) встановлено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.
Згідно ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.
Відповідно до ст.99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.
Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Статтею 101 ГПК України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.
Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Переглянувши справу в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст.ст.99-101 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд погодився із висновком суду першої інстанції про визнання ТОВ "Нікос Компані" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором боржника ОСОБА_4, оскільки ліквідаційною комісією були виконані всі необхідні передумови для звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника на підставі статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів та погашення наявних боргів, боржник є неплатоспроможним і відновлення його платоспроможності неможливе.
Відповідно до ст. 33 ГПК України, обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами виходячи з того, хто посилається на певні юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення.
Що стосується доводів апелянта про те, що господарським судом, при прийнятті оскаржуваної постанови, не було перевірено належним чином наявність у боржника на час порушення провадження у справі про банкрутство ознак неплатоспроможності, то судова колегія вважає за необхідне зазначити, що господарський суд дійшов до вірного висновку щодо наявності підстав для визнання боржника банкрутом та введення процедури ліквідації, при цьому, судом було враховано та перевірено дані бухгалтерського балансу боржника, з якого слідує, що його пасиви перевищують активи, що свідчить про його неплатоспроможність. Крім того, як було вищевстановлено, ТОВ "Нікос Компані" було дотримано порядок ліквідації юридичної особи, встановлений чинним законодавством.
Отже, доводи апелянта про порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права спростовуються матеріалами, доданими до заяви про порушення провадження у справі, а також фактами та обставинами , встановленими господарським судом.
Таким чином, апеляційний господарський суд вважає, що постанова Господарського суду міста Києва від 09.12.2013 є законною і обґрунтованою, та такою,що підлягає залишенню без змін.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 32 - 34, 36, 91, 92, 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -
1. Постанову Господарського суду міста Києва від 09.12.2013 у справі № 910/21384/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва - без задоволення.
2. Матеріали справи № 910/21384/13 повернути до Господарського суду міста Києва.
Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Постанова виготовлена та підписана 06.02.2014
Головуючий суддя А.А. Верховець
Судді Л.Л. Гарник
В.О. Пантелієнко