73000, м. Херсон, вул. Горького, 18
21.05.2009 Справа № 11/65-ПД-09
Господарський суд Херсонської області у складі судді Чернявського В.В. при секретарі Борхаленко О.А. за участю представників учасників процесу:
від позивача: Ібрагімова Т.Е.- ю/к, дов. 29.04.2009р.
від відповідача: не з'явився
розглянув у відкритому судовому засіданні справу
за позовом Державного підприємства "Український державний центр радіочастот" в особі Херсонської філії Українського державного центру радіочастот, м. Херсон
до Закритого акціонерного товариства "Телекомпанія "ТЕТ", м. Київ
про спонукання до укладення договору
Обставини справи: провадження у справі порушено за позовом про спонукання відповідача укласти з позивачем в особі його Херсонської філії договір № 25-22/2009 про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів з додатком в редакції позивача та вважати датою укладення договору 08.01.2009р.
Заявою від 21.05.2009р. позивач уточнив предмет позову, просить датою укладення договору визначити дату відправки ним поштою проекту договору відповідачу - 09.01.2009р., а не дату складення та підписання позивачем цього договору - 08.01.2009р.
В обґрунтування вимог позивач вказує наступне.
Радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального та спеціального користування здійснюється за рахунок користувачів радіочастотного ресурсу. ЗАТ "Телекомпанія "ТЕТ" є таким користувачем шляхом використання радіоелектронного засобу телевізійного мовлення - ТХUР-1000 по вул. Перекопській, буд.5 у м. Херсоні.
Чинним законодавством на ДП "Український державний центр радіочастот" покладено обов'язоки щодо проведення радіочастотного моніторингу використання радіочастотного ресурсу України. При цьому центр здійснює роботи та надає послуги на договірних засадах, тарифи на послуги та роботи, що виконуються центром, встановлюються Національною комісією з питань регулювання зв'язку України.
На пропозицію позивача відповідач і не підписав проекту направленого йому 09.01.2009р. договору № 25-22/2009 від 08.01.2009р., і не виклав заперечень у протоколі розбіжностей.
Відповідач проти позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву, вважаючи справу підсудною господарському суду м. Києва, а не Херсонської області та вказуючи наступне.
З точки зору свободи договору відповідача не може бути примушено до укладення спірного договору. ЗАТ "Телекомпанія "ТЕТ" не замовляло послуг з радіочастотного моніторингу і не потребує їх отримання. Національна рада України з питань телебачення та радіомовлення не визначила ЗАТ "Телекомпанія "ТЕТ" як користувача радіочастотного ресурсу України в м. Херсоні на 51 ТВК та у с. Василівка на 42 ТВК. Відповідно, товариство не є таким користувачем. Розповсюдження телерадіопрограм із застосуванням власних або орендованих радіоелектронних засобів для відповідача у договірних відносинах вчинює Херсонський обласний радіотелевізійний передавальний центр.
Платежі за радіочастотний моніторинг не включені до системи оподаткування, підстав для їх нарахування, для виникнення зобов'язань щодо їх сплати нема.
Суд вважає справу підсудною господарському суду Херсонської області та вирішує її по суті з огляду на наступне.
Відповідно до ч.1,4 ст.15 ГПК України справи у спорах, що виникають при укладенні господарських договорів розглядаються за місцезнаходженням сторони, зобов'язаної за договором здійснити на користь другої сторони певні дії, такі як: передати майно, виконати роботу, надати послуги, сплатити гроші тощо; якщо цю сторону - юридичну особу представляє уповноважений нею відособлений підрозділ, територіальна підсудність спору визначається залежно від місцезнаходження відособленого підрозділу.
Предметом договору, вимоги щодо спонукання до укладення якого заявлено за позовом, є виконання позивачем для відповідача за плату робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів.
В контексті наведеного змісту ч.1 ст.15 ГПК України стороною, зобов'язаною здійснити на користь другої сторони певні дії, за спірним договором є позивач. Юридичну особу позивача за Положенням про Херсонську філію Українського державного центру радіочастот від 20.06.2006р. та довіреністю начальникові філії від 24.07.2008р. представляє уповноважений позивачем підрозділ - Херсонська філія позивача, відповідно за ч.4 ст.15 ГПК України територіальна підсудність спору визначається залежно від місцезнаходження цього підрозділу. Адресою місцезнаходження Херсонської філії ДП "Український державний центр радіочастот" є буд. 5 по вул. Нафтовиків у м. Херсоні.
Суд за ухвалою від 06.05.2009р. при відкладенні розгляду справи не визнавав обов'язковою явку представників сторін в судове засідання. Неявка в судове засідання представника відповідача, належно повідомленого про час і місце розгляду справи не є перешкодою для розгляду справи. Клопотання відповідача про перенесення судового засідання у справі з посиланням на хворобу одного з представників, викладене в телеграмі, що надійшла до суду, відхиляється судом.
Як слідує з опису поштового вкладення від 09.01.2009р. позивач направив відповідачу підписаний проект договору № 25-22/2009 від 08.01.2009р. з додатком (у 2-х екземплярах) та супровідний лист № 19-82. Цим супровідним листом відповідачеві пропонувалося до підписання договір № 25-22/2009 від 08.01.2009р. "про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів" з додатком такого змісту:
"Договір № 25-22/2009
про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів
м. Херсон "08" січня 2009р.
Державне підприємство "Український державний центр радіочастот", далі - "Виконавець", в особі начальника Херсонської філії Ткачука Олександра Кириловича, який діє на підставі Положення про філію та довіреності від 24 липня 2008 р., реєстраційний № 1160, з однієї сторони, та Закрите акціонерне товариство "Телекомпанія "ТЕТ", далі - "Замовник", з іншої сторони, уклали цей Договір про нижче наведене:
1. Предмет Договору
1.1. Виконавець зобов'язується здійснювати роботи (послуги) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності (ЕМС) радіоелектронних засобів (РЕЗ) Замовника (далі - "роботи"), а Замовник зобов'язується прийняти ці роботи та оплатити їх на умовах даного Договору.
1.2. Перелік РЕЗ, щодо яких здійснюються роботи з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності, наведено у Додатку до Договору, який є невід'ємною складовою частиною цього Договору.
2. Обов'язки сторін
2.1. Виконавець зобов'язується протягом всього терміну дії цього Договору здійснювати роботи, пов'язані з радіочастотним моніторингом РЕЗ, які використовує Замовник згідно з дозволами на експлуатацію РЕЗ, для чого:
2.1.1. здійснювати технічний радіоконтроль у смугах частот, що використовує Замовник, з метою забезпечення ЕМС РЕЗ Замовника з РЕЗ інших користувачів;
2.1.2. інформувати Замовника про радіозавади, що виникають з його вини і вживати передбачені законодавством України заходи з метою усунення дії цих завад;
2.1.3. виявляти у наданій Замовнику смузі частот радіозавади, джерела цих радіозавад та усувати їх у строки та у порядку, визначеному нормативно-правовими актами;
2.1.4. за заявками Замовника забезпечувати виявлення джерел та припинення дії радіозавад, які впливають на РЕЗ Замовника;
2.1.5. не розголошувати відомості про структуру мережі та РЕЗ Замовника без його дозволу, за винятком випадків, передбачених чинним законодавством України.
2.2. Замовник зобов'язується:
2.2.1. в процесі своєї діяльності дотримуватися вимог чинного законодавства, нормативно-правових актів щодо використання радіочастотного ресурсу та наданих ліцензій і дозволів;
2.2.2. своєчасно здійснювати оплату за виконання робіт;
2.2.3. своєчасно забезпечувати Виконавця необхідними для виконання цього Договору документами та інформацією, а також забезпечувати доступ представників Виконавця на об'єкти розташування РЕЗ.
2.3.Сторони зобов'язуються при зміні своєї назви, юридичної чи поштової адрес або банківських реквізитів письмово повідомляти про це іншу сторону протягом 10 (десяти) календарних днів з дня виникнення цих змін.
3. Вартість робіт і порядок розрахунків
3.1. Вартість робіт, пов'язаних з радіочастотним моніторингом, наведена у Додатку до договору, визначається на підставі затверджених у встановленому порядку "Граничних тарифів на роботи (послуги) Державного підприємства "Український державний центр радіочастот", пов'язаних з користуванням радіочастотним ресурсом України та виділенням номерного ресурсу" за один календарний місяць і не включає податок на додану вартість, який нараховується згідно законодавства України.
3.2. Оплата робіт здійснюється щомісячно, не пізніше останнього робочого дня місяця, за який здійснюється платіж.
Періодичність платежів за надані роботи може встановлюватися раз на квартал, раз на півріччя або раз на рік, про що обов'язково зазначається у Додатку до Договору. У такому разі оплата здійснюється не пізніше останнього робочого дня першого місяця періоду, за який здійснюються платежі.
3.3. Оплата робіт здійснюється шляхом перерахування суми, що підлягає оплаті, на розрахунковий рахунок Виконавця.
3.4. Виконання робіт оформляється щомісячно актами виконаних робіт.
4. Відповідальність сторін
4.1. За невиконання чи неналежне виконання своїх обов'язків за цим Договором винна Сторона несе відповідальність згідно умов даного Договору та чинного законодавства.
4.2. За порушення строків оплати виконаних робіт Замовник сплачує Виконавцю грошові кошти з урахуванням пені за прострочення платежу. Розмір пені становить 0,1% (одну десяту відсотка) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.
5. Особливі умови
5.1. Сторони повністю або частково звільняються від відповідальності за невиконання чи неналежне виконання своїх зобов'язань за цим Договором у разі настання обставин непоборної сили (форс-мажор), які не залежатимуть від волі Сторін, але безпосередньо впливатимуть на умови та об'єктивні можливості Сторін виконувати Договір. Після припинення дії обставин непоборної сили Договір підлягає виконанню у визначеному законодавством України та самим Договором порядку.
5.2. Сторони погоджуються, що у разі настання змін в законодавстві щодо умов виконання або оплати робіт за даним Договором, або змін самих тарифів, Договір та/або Додаток підлягають обов'язковому корегуванню відповідно до чинного законодавства, при цьому нові умови Договору (Додатку) починають діяти з моменту набуття чинності відповідними змінами у законодавстві.
5.3. Всі суперечки, які виникають при виконанні умов цього Договору і не врегульовані узгодженням Сторін, розглядаються в порядку, передбаченому чинним законодавством.
5.4. Цей Договір складений у 2-х примірниках, які мають однакову юридичну силу, з яких один зберігається у Замовника, другий - у Виконавця.
5.5.Виконавець є платником податку на прибуток на загальних умовах.
6. Строк дії Договору
6.1. Цей Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін і діє протягом 1 (одного) календарного року, а в частині розрахунків - до повного виконання Сторонами своїх зобов'язань. Додаток до цього Договору набирає чинності з моменту його підписання Сторонами та діє до моменту підписання Сторонами нового Додатку або до припинення дії Договору.
6.2.Якщо за 30 (тридцять) днів до закінчення терміну дії Договору жодна з Сторін не заявить про намір його припинити або переглянути, даний Договір продовжує дію на наступний календарний рік, на тих же умовах.
7. Юридичні адреси та реквізити сторін
ДП "Український державний ЗАТ "Телекомпанія "ТЕТ"
центр радіочастот" адреса
в особі Херсонської філії пот./рах
адреса 73009, м. Херсон, МФО
вул. Нафтовиків, 5 код ЄДРПОУ
п/р 260079750 в ХОД ВАТ "Райффайзен інд. под. номер
Банк Аваль" м. Херсон, МФО 352093 свід. платника ПДВ №
код ЄДРПОУ 22761225 Тел./факс
інд. податк. номер 227612221039 Телефони
свід. платника ПДВ № 30571018
Телефони 42-25-40; 45-47-67; 42-25-50;
42-24-94;
Тел./факс 42-25-35
Начальник філії (підпис) Ткачук О.К. ____________________
МП (посада керівника, прізвище та ініціали)
Додаток до договору № 25-22/2009 від 08.01.2009р.
Додаток чинний з 08.01.2009 р.
Перелік РЕЗ, щодо яких здійснюються роботи (послуги) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності.
Замовник: Закрите акціонерне товариство "Телекомпанія "ТЕТ"
на підставі Граничних тарифів, затверджених рішенням Національної комісії
з питань регулювання зв'язку №1256 від 11.12.2008 р. та зареєстрованих в
Міністерстві юстиції України 25.12.2008 р. за № 1238/15929
Стаття тарифів, радіотехнологія, одиниця виміру
Тариф за місяць без ПДВ, грн.
Кількість
Плата за місяць, грн.
36.2.РЕЗ телевізійного мовлення при потужності передавача понад 0,1 кВТ до 5,0 кВТ включно
218,80
1
218,80
Періодичність платежів - щомісячно. Всього без ПДВ: 218,80
ПДВ: 43,76
Всього з ПДВ: 262,56
Від Виконавця Від Замовника
(підпис) О.К. Ткачук ____________"
Позовні вимоги про спонукання відповідача до укладення з позивачем в особі Херсонської філії договору № 25-22/2009 з додатком в запропонованій позивачем редакції з визначенням датою укладення договору 09.01.2009р. підлягають задоволенню з таких підстав.
ЗАТ "Телекомпанія "ТЕТ" є користувачем радіочастотного ресурсу України і використовує у своїй діяльності радіоелектронний засіб (далі - "РЕЗ") телевізійного мовлення ТХUР-1000, розміщений за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, буд. 5. Відповідно до виданого дозволу на його експлуатацію № ТБ-13650399 дійсного до 29.11.2011р., ліцензії на мовлення серії НР № 0208-М від 29.11.2001р. зі строком дії по 29.11.2011р.
Згідно із ч.2 ст. 6 Закону України "Про радіочастотний ресурс України" (далі - Закон № 1770) користувачі радіочастотного ресурсу України зобов 'язані
- "дотримуватися стандартів, норм і правил використання радіочастотного ресурсу України;" (п.1 ч.2 ст.6 Закону)
- "вносити платежі та збори, передбачені законом, а також: у встановленому НКРЗ порядку плату за радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального користування;" (п.5 ч.2 ст.6 Закону).
Частина 4 ст.19 Закону № 1770 встановлює, що "радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального та спеціального користування здійснюється за рахунок користувачів радіочастотного ресурсу".
Поряд з цим згідно із ч.3 ст.16 цього Закону, на Державне підприємство "Український державний центр радіочастот" (далі - "УДЦР") покладені обов'язки щодо:
- "проведення радіочастотного моніторингу використання радіочастотного ресурсу України відповідно до цього Закону" (п.3 ч.3 ст. 16 Закону);
- "здійснення заходів щодо забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів, випромінювальних пристроїв" (п.4 ч.3 ст. 16 Закону);
- "здійснення заходів щодо виявлення та усунення дії джерел радіозавад" (п.5 ч.3 ст. 16 Закону).
А частиною четвертою названої ст.16 Закону № 1770 передбачено, що УДЦР здійснює роботи та надає послуги на договірних засадах. Перелік робіт та послуг, що виконує УДЦР, а також тарифи на них затверджуються НКРЗ у встановленому порядку.
За ч.2 ст.19 Закону № 1770 радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального користування здійснюється УДЦР.
Рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України (далі - НКРЗ) від 11.12.2008 № 1256, яке зареєстровано в Міністерстві юстиції України 25.12.2008р. за № 1238/15929, затверджені Тарифи на роботи (послуги) Державного підприємства "Український державний центр радіочастот", пов'язані з користуванням радіочастотним ресурсом України та виділенням номерного ресурсу (далі - "Тарифи"). Частиною третьою описової частини Тарифів встановлений порядок оплати за радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального користування. Так, п. 3.1. Тарифів передбачає, що "роботи з радіочастотного моніторингу та забезпечення ЕМС РЕЗ у смугах радіочастот загального користування виконує УДЦР на платній основі за господарськими договорами з користувачами радіочастотного ресурсу (РЧР)". А за п. 3.2. Тарифів розмір оплати за роботи з радіочастотного моніторингу та забезпечення ЕМС РЕЗ, ВП визначається розділом II цих Тарифів.
Вказане рішення НКРЗ прийняте у відповідності до ст.6, 14, 16 Закону № 1770.
Виходячи з викладеного зміст чинних норм:
- зобов'язує УДЦР здійснювати радіочастотний моніторинг та забезпечення електромагнітної сумісності (ЕМС) РЕЗ, випромінюючих пристроїв (ВП) користувачів РЧР на платній основі за господарськими договорами, а користувачів РЧР - сплачувати за ці роботи (послуги) кошти в розмірі встановленому в Тарифах;
- встановлює суттєві умови цих господарських договорів щодо РЕЗ та ВП, стосовно яких виконуються роботи (послуги).
На території Херсонської області ДП "Український державний центр радіочастот" діє в особі Херсонської філії УДЦР, згідно із Статутом УДЦР та Положенням про філію. 09.01.2009р. Херсонська філія УДЦР відправила відповідачу із супровідним листом проект договору № 25-22/2009 від 08.01.2009р. про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів, разом із додатком - у двох екземплярах. Стаття 181 Господарського кодексу України передбачає обов'язок сторони, яка отримала проект договору, на протязі двадцяти днів, розглянути його і підписати або викласти обґрунтовані заперечення у протоколі розбіжностей.
Відповідач ухилився від розгляду проекту договору в редакції позивача, його підписання або задіяння процедури узгодження можливих розбіжностей в тексті договору.
Проект договору відповідає законодавству, містить необхідні істотні умови, неукладення такого договору у оцінюваних відносинах суперечить змісту наведених норм: договір з таким предметом між сторонами має бути укладеним обов'язково.
Відповідно до ст.187 ГК України спори, що виникають при укладенні господарських договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону (в тому числі у разі ухилення стороною від розгляду запропонованого іншою стороною проекту договору, його підписання чи задіяння процедури узгодження можливих розбіжностей в тексті договору) розглядаються судом. При цьому, якщо рішенням суду не визначено інше, днем укладення договору є день набрання чинності рішення суду.
Цим рішенням суду визначається інше - днем укладення договору визначається 09.01.2009р. - день направлення позивачем відповідачу проекту договору з додатком і пропозицією підписати договір.
Це визначення вчинено з врахуванням наведених позивачем даних про постійне здійснення ним радіочастотного моніторингу за Законом № 1770 та започаткування оплатності такого моніторингу з затвердженням відповідних тарифів НКРЗ за названим рішенням № 1256 від 11.12.2008р.
Поряд з викладеним, суд приймає до уваги і наступне.
У справі не розглядаються вимоги щодо укладення договору стосовно радіочастотного моніторингу РЕЗ у с. Василівка, спір - лише щодо моніторингу РЕЗ у м. Херсоні по вул. Перекопській, 5. Тарифи щодо радіочастотного моніторингу дійсно не віднесені до системи оподаткування, їх природа інша, що не виключає їх визначення компетентним органом та застосування у договірних відносинах, в тому числі за договорами, які укладаються за рішенням суду.
Задовольняючи позов суд відносить судові витрати у справі - з держмита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу - на відповідача. Судові витрати вчинені позивачем при заявлені позову, підлягають відшкодуванню йому за рахунок відповідача.
Керуючись ст.ст.82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд
1.Позов задовольнити.
2. Спонукати Закрите акціонерне товариство "Телекомпанія "ТЕТ" (код ЄДРПОУ 16391959, м. Київ, пр. Перемоги, буд. 44, р/р 26009056200591 в Столичній філії КБ "Приватбанк", м. Київ, МФО 380269) укласти з Державним підприємством "Український державний центр радіочастот" (код ЄДРПОУ 01181765, м. Київ, пр-т Перемоги, 15км) в особі Херсонської філії (код ЄДРПОУ 22761225, м. Херсон, вул. Нафтовиків, буд.5, р/р 260079750 в ХОД ВАТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Херсон, МФО 352093) договір № 25-22/2009 про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів з додатком в редакції позивача, викладеній у мотивувальній частині цього рішення, та вважати датою укладення договору 09.01.2009р.
3. Стягнути із Закритого акціонерного товариства "Телекомпанія "ТЕТ" (код ЄДРПОУ 16391959, м. Київ, пр. Перемоги, буд. 44, р/р 26009056200591 в Столичній філії КБ "Приватбанк", м. Київ, МФО 380269) на користь Державного підприємства "Український державний центр радіочастот" (код ЄДРПОУ 01181765, м. Київ, пр-т Перемоги, 15км) в особі Херсонської філії (код ЄДРПОУ 22761225, м. Херсон, вул. Нафтовиків, буд.5, р/р 260079750 в ХОД ВАТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Херсон, МФО 352093) 85грн. на відшкодування витрат зі сплати держмита, 118грн. - на відшкодування витрат з інформаційно-технічного забезпечення судового процесу.
Суддя В.В. Чернявський
Дата підписання рішення
відповідно до вимог ст. 84 ГПК України
22.05.2009р.