04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
"17" грудня 2013 р. Справа№ 910/3363/13
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Власова Ю.Л.
суддів: Самсіна Р.І.
Шаптали Є.Ю.
за участю секретаря судового засідання Вага В.В.
за участю представників
від позивача: Бондарєва Я.В.;
від відповідача: не з'явились;
від третьої особи: не з'явились,
розглядаючи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Давір-Фінанс»
на рішення Господарського суду м. Києва від 11.09.2013р. у справі № 910/3363/13 (головуючий суддя Любченко М.О., судді Цюкало Ю.В., Привалов А.І.)
за позовом Дріжденко Надії Дмитрівни
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Давір-Фінанс»
третя особа Шевченківська районна у м. Києві державна адміністрація
про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів
Позивач звернувся до господарського суду міста Києва з позовною заявою до Відповідача про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників, яке оформлене протоколом №5 від 07.12.2011р.
Рішенням господарського суду міста Києва від 11.09.13р. позовні вимоги Позивача задоволені частково, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Відповідача, яке оформлене протоколом №5 від 07.12.11р., в іншій частині у позові відмовлено.
Рішення суду мотивоване тим, що Відповідачем не доведено факт повідомлення Позивача шляхом персонального вручення письмового повідомлення під розписку або рекомендованим листом; протокол №5 від 07.12.11р. не відповідає вимогам статуту Відповідача, підписаний головою та секретарем загальних зборів учасників, а не всіма учасниками товариства, що вказує на неможливість застосування п.7.13.2 статуту Відповідача, і також підтверджує недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів 07.12.11р.; від імені учасника Дріжденко Надії Дмитрівни участь у спірних загальних зборах приймав Дріжденко Роман Ярославович, який діяв на підставі довіреності від 16.12.11р., тобто виданої вже після проведення загальних зборів 07.12.11р.
За вказаних обставин господарський суд дійшов висновку про неправомочність загальних зборів 07.12.11р. у зв'язку з неповідомленням Позивача та з відсутністю необхідного кворуму учасників, що в свою чергу, стало підставою для визнання відповідного рішення загальних зборів недійсним.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення господарського суду м. Києва від 11.09.13р. та прийняти нове, яким відмовити в позові.
Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції ігнорував доведений факт наявності трудових відносин між Дріжденко Р.Я., як представником Позивача, та Відповідачем, а відповідно особистого повідомлення його про проведення загальних зборів учасників Відповідача; також суд не прийняв до уваги перелік учасників загальних зборів від 07.12.11р. та не дослідив договір відступу від 07.12.11р.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.11.13р. апеляційну скаргу Позивача прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 03.12.13р.
В судовому засіданні 03.12.13р. відповідно до ст.77 Господарського процесуального кодексу України оголошувалась перерва на 17.12.13р.
05.12.13р. через відділ діловодства Київського апеляційного господарського суду надійшли письмові пояснення Позивача, в якому останній просив залишити рішення Господарського суду м. Києва без змін.
Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, заслухавши пояснення Позивача, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, суд встановив.
Відповідно до п.1.2. статуту Відповідача, затвердженого рішенням загальних зборів учасників Відповідача та зареєстрованого Шевченківською районною державною адміністрацією м. Києва 20.10.11р. учасниками Товариства є громадяни України: Лівікіна Тетяна Володимирівна, Мусієнко Микола Олексійович, Дріжденко Надія Дмитрівна.
Згідно з п.3.4.2. статуту Відповідача статутний капітал товариства складає 10364400,00 грн. та розподіляється за вкладами наступним чином: Лівікіна Т.В. - 3523896,00 грн., Мусієнко М.О. - 3420252,00 грн., Дріжденко Н.Д. - 3420252,00 грн.
Відповідно до п.7.8. статуту Відповідача учасники мають право, в тому числі, брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому статутом товариства; брати участь в розподілі прибутку товариства в обсязі та формах, передбачених цим статутом; приймати рішення про зміни статутного капіталу товариства шляхом прийняття рішення про таке всіма учасниками товариства.
Згідно з п.7.9. статуту товариства учасники товариства зобов'язані, в тому числі: виконувати своєчасно і в повному обсязі прийняті на себе обов'язки перед товариством, у тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади до статутного капіталу товариства в порядку, передбаченому статутом товариства; додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів учасників та інших органів управління товариства.
Відповідно до п.7.11.14. статуту Відповідача порядок відчуження корпоративних прав відбувається у спосіб передбачений діючим законодавством.
Згідно з п.7.13.1. статуту Відповідача загальні збори учасників - вищий орган управління товариства.
Відповідно до п.7.13.2. правомочність загальних зборів учасників та прийнятих ним рішень, порядок та строки скликання загальних зборів учасників визначаються відповідно до чинного законодавства України та цього статуту. Письмове повідомлення про скликання загальних зборів учасників надається генеральним директором всім учасникам шляхом персонального вручення під розписку або рекомендованим листом із зазначенням часу і місця проведення Загальних зборів учасників та порядку денного. Повідомлення повинно бути надіслане або вручене учасникам, запрошеним особам не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів учасників. У разі затвердження порядку денного або внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників товариства голова загальних зборів надсилає учасникам або генеральному директору для наступного надіслання учасникам, запрошеним особам копію порядку денного або зміни порядку денного не менше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів. Голова товариства одночасно є головою загальних зборів учасників товариства та діє до переобрання або до обрання іншого учасника головою товариства. У випадку присутності на загальних зборах 100% голосів учасників такі загальні збори вважаються правомочними, а їх рішення - правомірними за будь-яких умов без врахування вимог стосовно строків повідомлення про такі загальні збори, інших вимог стосовно процедури скликання таких загальних зборів учасників.
Згідно з п.7.13.4 статуту Відповідача представники учасників призначаються ними на постійній основі або на визначений строк. Учасник має право призначити або замінити свого представника на загальних зборах учасників товариства, попередивши про це письмово інших учасників товариства шляхом надсилання письмового повідомлення на адресу товариства та на поштову адресу інших учасників та їх уповноважених представників, при цьому подальше надсилання такого повідомлення іншим учасникам здійснює генеральний директор товариства, або на адресу кожного учасника товариства, або при проведенні загальних зборів належним чином уповноважений представник учасника товариства надає для ознайомлення документ, який належним чином підтверджує його повноваження. Повноваження представника повинні бути підтверджені належним чином виданою довіреністю.
Відповідно до п.7.13.5. статуту Відповідача загальні збори учасників товариства вирішують найважливіші питання його діяльності. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Згідно з п.7.13.10. статуту товариства Відповідача загальні збори учасників скликаються генеральним директором товариства. Загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в цьому статуті, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства, зокрема, якщо виникає загроза значного скороченні статутного капіталу.
Відповідно до п.7.13.19 статуту Відповідача рішення загальних зборів учасників викладається в протоколі, який підписують всі учасники товариства, присутні на загальних зборах учасників товариства.
Згідно з п.12.10 статуту Відповідача повідомлення, що направляються у відповідності до цього статуту, повинні бути виконані у письмовій формі і будуть вважатися поданими належним чином, якщо вони надіслані телеграфом, рекомендованим листом або доставлені особисто за місцезнаходженням (юридичними адресами) учасників під підпис. При зміні місцезнаходження (юридичної адреси) будь-кого з учасників товариства, про це учасник має повідомити іншим учасникам та/або генеральному директору у термін не пізніше ніж 5 робочих днів від дня коли відбулась така зміна.
07.12.11р. Івченко О.М. та Івченко Р.М. був підписаний протокол №5 загальних зборів учасників Відповідача.
У вказаному протоколі №5 написано, що на загальних зборах учасників Відповідача були присутні Івченко Ольга Михайлівна, яка діяла від імені Лівікіної Тетяни Володимирівни на підставі довіреності від 16.12.11р., посвідченої Головко М.Г., приватним нотаріусом Покровського районного нотаріального округу Дніпропетровської області, Мусієнко Сергій Миколайович, який діяв від імені Мусієнко Миколи Олексійовича, на підставі довіреності від 20.09.11р., посвідченої Тарасюком М.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Дріжденко Роман Ярославович, який діяв від імені Дріжденко Надії Дмитрівни, на підставі довіреності від 16.12.11р., посвідченої Тепляковим В.М., приватним нотаріусом Знам'янського районного нотаріального округу Кіровоградської області.
Відповідно до вказаного протоколу був визначений наступний порядок денний вказаних зборів: про призначення голови та секретаря загальних зборів учасників Відповідача; про відступлення учасниками своїх часток в статутному капіталі; про затвердження статуту товариства у новій редакції; про проведення державної реєстрації змін до статуту товариства.
Як вбачається з зазначеного протоколу за вказаним порядком денним загальними зборами були прийняті рішення: обрати головою зборів Відповідача Івченко О.М. та секретарем зборів Відповідача Івченко Р.М.; затвердити договір дарування часток в статутному капіталі товариства учасниками товариства від 07.12.11р.; затвердити нову редакцію статуту; доручити генеральному директору товариства здійснити усі необхідні дії від імені учасників при проведенні державної реєстрації статуту в новій редакції самостійно, або видати довіреність іншій особі на здійснення цих дій.
Позивач та Мусієнко М.О. не були повідомлені про проведення цих зборів учасників та не були присутні на цих зборах учасників, що підтверджується особистими поясненнями їх представників, засвідченими нотаріально.
Відповідачем не подано суду жодних доказів, підтверджуючих, що Позивач та Мусієнко М.О. були повідомлені про проведення спірних зборів учасників та були на них присутні.
Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що апеляційна скарга Відповідача не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно з ст.116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, в тому числі, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.
Відповідно до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право, в тому числі, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.
Згідно з ст.53 Закону України «Про господарські товариства» учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.
Відповідно до ст.58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.
Згідно з ст.60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Відповідно до ст.61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Відповідно до п.2.2.3 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. №04-5/14 недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушеннями права на участь у роботі цього органу.
Згідно з п.2.4. рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. №04-5/14 відповідно до частини восьмої статті 41, частини першої статті 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариств з обмеженою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники або представники учасників, що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів. Зазначеними нормами не передбачається можливість встановлення у статутах цих товариств іншого кворуму. Тому у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників господарських товариств господарським судам слід виходити з того, що незалежно від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів вони є правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.
Згідно з п.19 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.
Відповідно до п.21 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Згідно з п.26 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» акціонери можуть брати участь у загальних зборах особисто або через представника. Довіреності акціонерів повинні відповідати загальним вимогам, передбаченим цивільним законодавством, зокрема необхідно дотримуватися норми частини третьої статті 247 ЦК, згідно з якою довіреність, у якій не вказана дата її вчинення, є нікчемною. У разі, якщо довіреність акціонера на право участі та голосування на загальних зборах оформлена (складена або посвідчена) з порушенням встановлених законодавством вимог, особа, на ім'я якої видана довіреність, не має повноважень на участь та голосування на загальних зборах. У зв'язку з цим голоси акціонера, передані за такою довіреністю, не можуть враховуватися при визначенні кворуму на загальних зборах та результатів голосування.
Як встановлено судом, 07.12.11р. Івченко О.М. та Івченко Р.М. був підписаний протокол №5 загальних зборів учасників Відповідача. У вказаному протоколі №5 написано, що на загальних зборах учасників Відповідача були присутні Івченко Ольга Михайлівна, яка діяла від імені Лівікіної Тетяни Володимирівни на підставі довіреності від 16.12.11р., посвідченої Головко М.Г., приватним нотаріусом Покровського районного нотаріального округу Дніпропетровської області, Мусієнко Сергій Миколайович, який діяв від імені Мусієнко Миколи Олексійовича, на підставі довіреності від 20.09.11р., посвідченої Тарасюком М.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Дріжденко Роман Ярославович, який діяв від імені Дріжденко Надії Дмитрівни, на підставі довіреності від 16.12.11р., посвідченої Тепляковим В.М., приватним нотаріусом Знам'янського районного нотаріального округу Кіровоградської області.
Відповідно до вказаного протоколу був визначений наступний порядок денний вказаних зборів: про призначення голови та секретаря загальних зборів учасників Відповідача; про відступлення учасниками своїх часток в статутному капіталі; про затвердження статуту товариства у новій редакції; про проведення державної реєстрації змін до статуту товариства. За вказаним порядком денним загальними зборами були прийняті рішення: обрати головою зборів Відповідача Івченко О.М. та секретарем зборів Відповідача Івченко Р.М.; затвердити договір дарування часток в статутному капіталі товариства учасниками товариства від 07.12.11р.; затвердити нову редакцію статуту; доручити генеральному директору товариства здійснити усі необхідні дії від імені учасників при проведенні державної реєстрації статуту в новій редакції самостійно, або видати довіреність іншій особі на здійснення цих дій.
Як встановлено судом, Позивач та Мусієнко М.О. не були повідомлені про проведення цих зборів учасників та не були присутні на цих зборах учасників, що підтверджується особистими поясненнями їх представників, засвідченими нотаріально. Відповідачем не подано суду жодних доказів, підтверджуючих, що Позивач та Мусієнко М.О. були повідомлені про проведення спірних зборів учасників та були на них присутні.
Також, з поданого суду протоколу №5 вбачається, що від імені Позивача участь у спірних загальних зборах 07.12.11р. приймав Дріжденко Роман Ярославович, який діяв на підставі довіреності від 16.12.11р., від імені Лівікіної Тетяни Володимирівни участь у спірних загальних зборах приймала Івченко Ольга Михайлівна, яка діяла на підставі довіреності від 16.12.11р. Отже вказані представники приймали участь у зборах учасників на підставі довіреностей, виданих через 9 днів після дати проведення загальних зборів 07.12.11р, вказаної у протоколі №5.
Дана обставина підтверджує, що представник Позивача не був присутнім на спірних зборах учасників 07.12.11р., оскільки отримав довіреність представлення інтересів Позивача лише 16.12.11р.
Відповідно до п.7.13.19 статуту рішення загальних зборів учасників викладається в протоколі, який підписують всі учасники товариства, присутні на загальних зборах учасників товариства, проте протокол №5 був підписаний головою та секретарем зборів учасників Відповідача, підписи усіх учасників Позивача та Мусієнко М.О., або їх представників на даному протоколі відсутні.
Відсутність в протоколі №5 від 07.12.11р. підписів Позивача та Мусієнко М.О. порушує п.7.13.19 статуту Відповідача, свідчить про відсутність Позивача та Мусієнко М.О., або їх представників на спірних загальних зборах, та спростовую доводи Відповідача.
Посилання Відповідача на договір відступу від 07.12.11р. правильно не були прийняті судом до уваги, оскільки предметом спору у даній справі є рішення загальних зборів учасників від 07.12.11р., які відбулись до підписання сторонами вказаного договору відступу.
На підставі вищевикладеного, суд приходить до висновку про відсутність підстав для зміни чи скасування рішення суду першої інстанції згідно з ст.104 Господарського процесуального кодексу України.
Судові витрати покладаються на апелянта в порядку ст.49 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись ст.ст.32-34, 36, 43, 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Давір-Фінанс» на рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.13р. у справі №910/3363/13 залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.13р. у справі №910/3363/13 залишити без змін.
Повний текст постанови складено 24.12.2013р.
Головуючий суддя Ю.Л. Власов
Судді Р.І. Самсін
Є.Ю. Шаптала