Справа № 537/692/13-к
Номер провадження 11-кп/786/260/2013
Категорія: ч.3 ст. 212 КК України - Т.З.
Головуючий у 1-й інстанції Сьоря Сергій Іванович
Доповідач ап. інст. Захожай О. І.
21 листопада 2013 року м. Полтава
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:
Головуючого судді: Захожай О.І.
суддів: Голубенко Н.В., Харлан Н.М.
при секретарі Козин Н.В.
з участю
прокурора: Акулової С.М.
засудженого ОСОБА_2
захисника ОСОБА_3
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві матеріали кримінальної справи за апеляціями старшого прокурора м. Кременчука Полтавської області Сеннікова А.Б. із внесеними доповненнями, цивільного позивача Кременчуцької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Полтавській області
на вирок Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 24 липні 2013 року, -
Цим вироком
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Кременчука Полтавської області, українця, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, працює генеральним директором ТОВ «Талекріс», проживає АДРЕСА_3, раніше не судимого
визнано невинуватим по обвинуваченню у вчиненні злочинів передбачених ст..ст.212 ч.3, 366 ч.1 КК України та виправдано.
Цивільний позов Кременчуцької ОДПІ Полтавської області ДПС до ОСОБА_2 про відшкодування матеріальної шкоди спричиненої злочином - залишено без розгляду.
Вирішено питання про речові докази.
Згідно обвинувального акту ОСОБА_2 обвинувачується в тому, що будучи генеральним директором ТОВ «Талєкріс», усвідомлюючи покладені на нього права і обов'язки, щодо дотримання законодавства про оподаткування, виконуючи постійно організаційно-розпорядчі і адміністративно-господарські обов'язки, діючи умисно в період з 01.04.2009 року по 31.12.2010 рік, шляхом безпідставного завищення податкового кредиту та валових витрат підприємства, умисно ухилився від сплати податків на загальну суму 2 964 667 грн. та вчинив службове підроблення офіційних документів, що призвело до тяжких наслідків.
ТОВ «Талєкріс» зареєстроване 18.03.1999 року у виконавчому комітеті Кременчуцької міської ради Полтавської області. В Кременчуцькій об'єднаній ДПІ взято на облік 06 квітня 1999 року за № 4760 та відповідно до Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість від 08.07.2004 року № 23705770 виданого Кременчуцькою ОДПІ, зареєстроване платником податку на додану вартість.
В силу займаної посади генерального директора ОСОБА_2, відповідно до статуту ТОВ «Талєкріс» був наділений фінансово-розпорядчими та адміністративно-господарськими повноваженнями.
Одночасно на ОСОБА_2, відповідно до законодавчих актів України, було покладено обов'язки сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом, відповідати за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) та додержання законів про оподаткування, нести відповідальність за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій, створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, відповідати за достовірність і своєчасність обчислення та внесення податку на додану вартість до бюджету відповідно до законодавства України не порушувати прав та інтересів держави, що охороняються Законом, самостійно обчислювати суму податкового зобов'язання, яку зазначає у податковій декларації.
Таким чином, ОСОБА_2 постійно виконував фінансово-розпорядчі та адміністративно-господарські обов'язки директора, тобто був службовою особою вказаного підприємства, і ніс особисту відповідальність за організацію правильності ведення бухгалтерського обліку, обчислення податків, зборів, інших обов'язкових платежів та забезпечення їх своєчасної сплати до бюджету.
Генеральний директор ТОВ «Талєкріс» (підрядник) ОСОБА_2 з ЗАТ «Український мобільний зв'язок», після зміни найменування ПрАТ «МТС Україна» (замовник) було укладено ряд договорів, предметами яких є виконання робіт по будівництву та обслуговуванню базових станцій Замовника на території Полтавської області, в період часу з 01.04.2009 року по 31.12.2010 року.
В подальшому ТОВ «Талєкріс» (генпідрядник), з субпідрядними організаціями, а саме: ПП «Авіс Сістемз», ПП "Полімер Форт», ТОВ «Фарватер Плюс", укладено ряд договорів, предметами яких є також виконання робіт по будівництву та обслуговуванню базових станцій Замовника, в період з 01.04.2009 року по 31.12.2010 року, але фактично роботи, які зазначені в договірній документації та в актах приймання виконаних підрядних робіт з даними підприємствами, виконували безпосередньо працівники ТОВ «Талєкріс» або невстановлені під час досудового розслідування наймані фізичні особи не платники податку на додану вартість, під керівництвом генерального директора ТОВ «Талєкріс» ОСОБА_2.
Згідно даних документів послуги фактично не надавалися, а мали тільки документальний характер, внаслідок чого об'єкт який підлягає оподаткуванню ТОВ «Талєкріс», було ОСОБА_2, як службовою особою підприємства, штучно занижено.
Згідно актів приймання виконаних підрядних робіт від ПП «Авіс Сістемз», ПП "Полімер Форт», ТОВ «Фарватер Плюс" для ТОВ «Талєкріс», щодо будівництва базових станцій, зазначено виконання наступних робіт, а саме: будівельно монтажні роботи, встановлення контейнерів, будівництво ліній та інші, у тому числі послуги з надбання прав на майданчик (проектування та легалізація) - 00 нова базова станція.
Роботи з проектування та легалізації, в свою чергу включали в себе повний комплекс робіт та послуг з надбання прав на майданчик, включаючи повний перелік робіт та послуг згідно позицій (L1-L22).
Виконання даного переліку робіт передбачало звернення та отримання відповідних рішень і дозвільних документів від органів Місцевого самоврядування, Санітарно Епідеміологічної служби, Держкомзему, Містобудування та архітектурної інспекції, Департаментів охорони навколишнього природного середовища та інших установ, згідно територіальності, щодо проектування і будівництва базових станцій.
Досудовим розслідуванням встановлено, що весь перелік робіт щодо проектування та легалізації базових станцій, який безпідставно був директором ТОВ «Талєкріс» ОСОБА_2 відображено від ПП «Авіс Сістемз», ПП "Полімер Форт», ТОВ «Фарватер Плюс", виконувався безпосередньо першим.
Встановлено, що згідно первинних та реєстраційних документів підприємств контрагентів ТОВ «Талєкріс», у яких здійснювалася закупівля робіт (послуг) за вказаний період, директором ПП «Авіс Сістемз» був ОСОБА_7, директором ПП "Полімер Форт» та ТОВ «Фарватер Плюс" був ОСОБА_8, також встановлено, що останні не мали ніякого відношення до керівництва, господарської діяльності та складання документів від імені останніх, виписаних в адресу ТОВ «Талєкріс».
Висновком судово-почеркознавчої експертизи № 101-3/12 від 29.09.2012 року встановлено, що підписи нанесені в податкових накладних та актах приймання виконаних підрядних робіт ПП «Авіс Сістемз» в особі директора ОСОБА_7, ПП "Полімер Форт», в особі директора ОСОБА_8 на адресу ТОВ «Талєкріс», виконані не ОСОБА_7 та не ОСОБА_8, а іншими особами.
За адресами державної реєстрації засновника, директора ПП «Авіс Сістемз» ОСОБА_7 (АДРЕСА_1), засновника, директора та фактичної (юридичної) адреси ПП «Полімер форт» та ТОВ "Фарватер плюс» ОСОБА_8 (АДРЕСА_2) останні відсутні та не знаходяться.
Враховуючи викладене, ОСОБА_2, в порушення п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" зі змінами та доповненнями та п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», будучи генеральним директором ТОВ «Талєкріс», шляхом заниження об'єкту оподаткування по операціям з ПП «Авіс сістемз», ПП «Полімер Форт» та ТОВ "Фарватер Плюс», за період часу з 01.04.2009 року по 31.12.2010 року, ухилився від сплати податку на додану вартість в сумі 1 339 813 грн. та по податку на прибуток підприємств 1 624 854 грн.
Так у червні 2009 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушення п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за червень 2009 року суму в 16 333 грн..
Таким чином, у червні 2009 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 66 333 грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДП1 (вх. № 9000408782 від 17.07.2009р.). В результаті вказаних дій, в червні 2009 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 16 333грн..
Так у липні 2009 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за липень 2009 року суму в 167 287 грн..
Таким чином, у липні 2009 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 167 287 грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9000897816 від 20.08.2009 р..). В результаті вказаних дій, в липні 2009 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 167 287 грн..
Так у вересні 2009 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за вересень 2009 року суму в 47 842 грн..
Таким чином, у вересні 2009 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації, з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 47842 грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9001420556 від 19.10.2009 р.). В результаті вказаних дій, в вересні 2009 року ОСОБА_1 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 47842 грн..
Так у жовтні 2009 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за жовтень 2009 року суму в 121 668 грн..
Таким чином, у жовтні 2009 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 121 668грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9001870667 від 17.11.2009 р.). В результаті вказаних дій, в жовтні 2009 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 121 668 грн..
Так у листопаді 2009 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за листопад 2009 року суму в 219 822 грн..
Таким чином, у листопаді 2009 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 219 822грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9002199312 від 17.12.2009р.). В результаті вказаних дій, в листопаді 2009 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 219 822 грн..
Так у грудні 2009 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за грудень 2009 року суму в 480 998грн..
Таким чином, у грудні 2009 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 480 998грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9002623045 від 19.01.2010 р.). В результаті вказаних дій, в грудні 2009 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 480 998 грн..
Так у вересні 2010 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ТОВ «Фарватер Плюс», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ТОВ «Фарватер Плюс» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за вересень 2010 року суму в 124 141 грн..
Таким чином, у вересні 2010 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 124 141 грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9004560848 від 20.10.2010 р.). В результаті вказаних дій, в вересні 2010 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 124 141 грн..
Так у жовтні 2010 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ТОВ «Фарватер Плюс», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ТОВ «Фарватер Плюс» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за жовтень 2010 року суму в 53 337 грн..
Таким чином, у жовтні 2010 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 53 337 грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9005117121 від 18.11.2010 р.). В результаті вказаних дій, в жовтні 2010 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 53 337грн..
Так у листопаді 2010 року ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість", з метою ухилення від сплати ПДВ, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ТОВ «Фарватер Плюс», тобто він завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ТОВ «Фарватер Плюс» фінансово-господарських взаємовідносин не було, неправомірно включив до складу податкового кредиту з ПДВ за листопад 2010 року суму в 58 380грн..
Таким чином, у листопаді 2010 року ОСОБА_2 неправомірно завищив податковий кредит по ПДВ та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ а саме, в рядок - 17 суму в - 58 380 грн., після чого склав та подав останню до Кременчуцької ОДПІ (вх. № 9005645033 від 17.12.2010 р.). В результаті вказаних дій, в листопаді 2010 року ОСОБА_2 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму - 58 380 грн..
Продовжуючи свою злочинну діяльність охоплену єдиним умислом, у період з 01.04.2009 року по 30.06.2009 року, ОСОБА_2 будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", з метою ухилення від сплати податку на прибуток підприємств, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», безпідставно віднісши дані операції до складу валових витрат податкової декларації з податку на прибуток (вх. № 9000652288 від 05.08.2009р.). Тобто, ОСОБА_2 завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин фактично не було, неправомірно включив до складу валових витрат з податку на прибуток товариства суму в 32 831грн., в результаті чого, в період з 01.04.2009 року по 30.06.2009 року умисно ухилився від сплати податку на прибуток підприємств на суму - 32 831грн..
Продовжуючи свою злочинну діяльність охоплену єдиним умислом, у період з 01.07.2009 року по 30.09.2009 року, ОСОБА_2 будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", з метою ухилення від сплати податку на прибуток підприємств, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз», безпідставно віднісши дані операції до складу валових витрат податкової декларації з податку на прибуток (вх. № 9001609557 від 28.10.2009 р.). Тобто, ОСОБА_2 завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» фінансово-господарських взаємовідносин фактично не було, неправомірно включив до складу валових витрат з податку на прибуток товариства суму в 268 912 грн., в результаті чого, в період з 01.07.2009 року по 30.09.2009 року умисно ухилився від сплати податку на прибуток підприємств на суму - 268 912 грн..
Продовжуючи свою злочинну діяльність охоплену єдиним умислом, у період з 01.10.2009 року по 31.12.2009 року, ОСОБА_2 будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", з метою ухилення від сплати податку на прибуток підприємств, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ПП «Авіс Сістемз» та ПП «Полімер форт», безпідставно віднісши дані операції до складу валових витрат податкової декларації з податку на прибуток (вх. № 9002986040 від 08.02.2010 р.). Тобто, ОСОБА_2 завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ПП «Авіс Сістемз» та ПП «Полімер форт» фінансово-господарських взаємовідносин фактично не було, неправомірно включив до складу валових витрат з податку на прибуток товариства суму в 1 028 119 грн., в результаті чого, в період з 01.10.2009 року по 31.12.2009 року умисно ухилився від сплати податку на прибуток підприємств на суму - 1 028 119 грн..
Продовжуючи свою злочинну діяльність охоплену єдиним умислом, у період з 01.07.2010 року по 30.09.2010 року, ОСОБА_2 будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", з метою ухилення від сплати податку на прибуток підприємств, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ТОВ «Фарватер Плюс», безпідставно віднісши дані операції до складу валових витрат податкової декларації з податку на прибуток (вх. № 9004734889 від 02.11.2010 р.). Тобто, ОСОБА_2 завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ТОВ «Фарватер Плюс» фінансово-господарських взаємовідносин фактично не було, неправомірно включив до складу валових витрат з податку на прибуток товариства суму в 155 344 грн., в результаті чого, в період з 01.07.2010 року по 30.09.2010 року умисно ухилився від сплати податку на прибуток підприємств на суму - 155 344 грн..
Продовжуючи свою злочинну діяльність охоплену єдиним умислом, у період з 01.10.2010 року по 31.12.2010 року, ОСОБА_2 будучи службовою особою товариства, в порушенні п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", з метою ухилення від сплати податку на прибуток підприємств, відобразив придбання підрядних робіт з будівництва базових станцій від ТОВ «Фарватер Плюс», безпідставно віднісши дані операції до складу валових витрат податкової декларації з податку на прибуток (вх. № 140235 від 09.02.2011р.). Тобто, ОСОБА_2 завідомо знаючи, що між ТОВ «Талєкріс» та ТОВ «Фарватер Плюс» фінансово-господарських взаємовідносин фактично не було, неправомірно включив до складу валових витрат з податку на прибуток товариства суму в 139 648 грн., в результаті чого, в період з 01.10.2010 року по 31.12.2010 року умисно ухилився від сплати податку на прибуток підприємств на суму - 139 648 грн..
В результаті вказаних злочинних дій охоплених єдиним умислом, ОСОБА_2 в період з 01.04.2008 року по 31.12.2010 року, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на суму 1 339 813 грн. та податку на прибуток підприємств на суму 1 624 854 грн., що в загальній сумі складає 2 964 667 грн. та в 5 000 разів перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.
Вказані дії ОСОБА_2 прокурором кваліфіковано за ст..212 ч.3 КК України як умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненому службовою особою підприємства, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.
Також, ОСОБА_2 продовжуючи свою злочинну діяльність охоплену єдиним умислом, усвідомлюючи покладені на нього права і обов'язки, щодо дотримання законодавства про оподаткування, виконуючи постійно організаційно - розпорядчі і адміністративно-господарські обов'язки, діючи умисно, в період з 01.04.2009 року по 31.12.2010 року, посягаючи на встановлений законодавством порядок здійснення підприємницької діяльності і в першу чергу оподаткування, посилаючись на договори укладені підприємством з ПП «Авіс Сістемз», ПП "Полімер Форт», ТОВ «Фарватер Плюс", систематично і умисно, надавав в бухгалтерію ТОВ «Талєкріс» первинні документи щодо нібито фінансово - господарських взаємовідносин з зазначеними підприємствами, які за його вказівкою, були включені до складу витрат товариства та відображено у бухгалтерському обліку, з подальшим внесенням даних до податкової звітності ТОВ «Талєкріс».
Як особа, на яку згідно п. 3 ст. 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" покладено відповідальність за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій та п. 6 даного Закону «керівник зобов'язаний створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку», ОСОБА_2 в порушенні даних пунктів закону, з метою заниження об'єкту оподаткування, відніс до складу податкового кредиту з податку на додану вартість та валових витрат з податку на прибуток підприємств ТОВ «Талєкріс», а саме завідомо неправдиві дані, щодо нібито понесених витрат товариства з придбання робіт (послуг) від ПП «Авіс Сістемз», ПП "Полімер Форт» та ТОВ «Фарватер Плюс".
Дані витрати було відображено в офіційних документах - документах податкової звітності ТОВ «Талєкріс», а саме податкових деклараціях з податку на додану вартість та податкових деклараціях з податку на прибуток з додатками за період з 01.04.2009 року по 31.12.2010 року, а саме:
- у червні 2009 року ОСОБА_2, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 66 333 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9000408782 від 17.07.2009р.) за червень 2009 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 66 333 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у липні 2009 року ОСОБА_2, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 167 287 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9000897816 від 20.08.2009р..) за липень 2009 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 167 287 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у вересні 2009 року ОСОБА_2, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 47 842 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9001420556 від 19.10.2009 р.) за вересень 2009 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 47 842 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у жовтні 2009 року ОСОБА_2, в порушенні п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 121 668 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9001870667 від 17.11.2009 р.) за жовтень 2009 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 121 668 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у листопаді 2009 року ОСОБА_2, в порушення п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 219 822 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9002199312 від 17.12.2009 р.) за листопад 2009 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 219 822 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у грудні 2009 року ОСОБА_2, в порушення п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПГІ «Авіс Сістемз», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 480 998 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9002623045 від 19.01.2010р.) за грудень 2009 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 480 998 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у вересні 2010 року ОСОБА_2, в порушення п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ТОВ «Фарватер Плюс», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 124 141 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9004560848 від 20.10.2010р.) за вересень 2010 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 124 141 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у жовтні 2010 року ОСОБА_2, в порушення п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ТОВ «Фарватер Плюс», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 53 337 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9005117121 від 18.11.2010р.) за жовтень 2010 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 53 337 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у листопаді 2010 року ОСОБА_2, в порушення п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», по операціям ТОВ «Талєкріс» з ТОВ «Фарватер Плюс», неправомірно завищив податковий кредит з ПДВ на суму 58 380 грн. та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з ПДВ (вх. № 9005645033 від 17.12.2010р.) за листопад 2010 року, в рядок - 17 (усього податковий кредит) суму в 58 380 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у 2 кварталі 2009 року ОСОБА_2, в порушення п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив валові витрати та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з податку на прибуток підприємства (вх. № 9000652288 від 05.08.2009р.) на суму 32 831 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у 3 кварталі 2009 року ОСОБА_2, в порушення п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», неправомірно завищив валові витрати та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з податку на прибуток підприємства (вх. № 9002986040 від 08.02.2010 р.) на суму 268 912 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у 4 кварталі 2009 року ОСОБА_2, в порушення п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", по операціям ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз» та ПП «Полімер форт», неправомірно завищив валові витрати та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з податку на прибуток підприємства (вх. № 9002986040 від 08.02.2010 р.) на суму 1 028 119 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у 3 кварталі 2010 року ОСОБА_2, в порушення п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", по операціям ТОВ «Талєкріс» з ТОВ «Фарватер Плюс», неправомірно завищив валові витрати та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з податку на прибуток підприємства (вх. № 9004734889 від 02.11.2010 р.) на суму 155 344 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
- у 4 кварталі 2010 року ОСОБА_2, в порушення п.п. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", по операціям ТОВ «Талєкріс» з ТОВ «Фарватер Плюс», неправомірно завищив валові витрати та безпідставно вніс до офіційного документу - податкової декларації з податку на прибуток підприємства (вх. № 140235 від 09.02.2011 р.) на суму 139 648 грн., після чого підписав дану декларацію використовуючи електронний власний електронний підпис та використовуючи засоби телекомунікаційного зв'язку подав до Кременчуцької ОДПІ.
Таким чином, ОСОБА_2 будучи генеральним директором ТОВ «Талєкріс», діючи умисно, в період з 01.04.2009 року по 31.12.2010 року шляхом внесення завідомо неправдивих відомостей до офіційних документів, а саме податкових декларацій з ПДВ та податкових декларацій з податку на прибуток, достовірно знаючи що фактично фінансово-господарських операцій ТОВ «Талєкріс» з ПП «Авіс Сістемз», ПП "Полімер Форт», ТОВ «Фарватер Плюс" не відбувалося, вніс до офіційних документі завідомо неправдиві відомості, склав та посвідчив останні, чим скоїв службове підроблення.
Вказані дії ОСОБА_2 кваліфіковано за ст..366 ч.1 КК України як службове підроблення, тобто внесення службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, а також складання та видача завідомо неправдивих документів.
Виправдовуючи ОСОБА_2 районний суд вказав, що докази надані прокурором та досліджені судом не доводять неукладення договорів субпідряду між ТОВ «Талекріс» та ПП «Авіс Сістемз», ПП «Полімер Форт», ТОВ «Фарватер Плюс». Згідно договорів підряду між ПрАТ «МТС Україна» та ТОВ «Талекріс» роботи із будівництва виконували виключно працівники ТОВ «Талекріс» та залучені ОСОБА_2 фізичні особи, що вважає не доводить факт того, що ці роботи взагалі не виконувались субпідрядниками, не доводять факт того, що договори субпідряду укладалися не з метою настання передбачених ними наслідків, а тому прийшов до висновку про відсутність доказів про внесення завідомо неправдивих відомостей до бухгалтерської та податкової документації. У зв'язку з цим вказує на відсутність в його діях складу кримінального правопорушення або його причетності до вчинення кримінального правопорушення та прийшов до висновку про невинуватість останнього по всім статтям пред'явленого обвинувачення.
В своїй апеляції прокурор просить вирок суду скасувати у зв'язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, провести часткове судове слідство і постановити новий вирок, яким визнати ОСОБА_2 винним у вчиненні кримінальних правопорушень за ч.3 ст. 212 та ч.1 ст. 366 КК України, призначивши покарання за ч.3 ст. 212 КК України із застосуванням ч.2 ст. 53 КК України у вигляді штрафу у розмірі заподіяної шкоди в сумі 2964667 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з обчисленням і нарахуванням податків терміном на 3 роки і конфіскацією всього належного йому майна, за ч.1 ст. 366 КК України у вигляді штрафу в розмірі 4250 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з обчисленням і нарахуванням податків терміном на 2 роки. Відповідно до ч.1,2 ст. 70 КК України остаточно обрати покарання у вигляді штрафу в сумі 2964667 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з обчисленням і нарахуванням податків терміном на 3 роки і конфіскацією всього належного йому майна.
У своїх доповненнях до апеляції прокурор також вказа, що судом не враховані експертизи, які мають значення для визнання винним ОСОБА_2, а також неможливо перевірити правильність постановленого вироку, оскільки частину запису судових засідань на технічних засобах неможливо прослухати.
Цивільний позивач Кременчуцька об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Міндоходів у Полтавській області у своїй апеляції просить скасувати рішення суду в частині залишення цивільного позову без розгляду та прийняти нове, яким цивільний позов Кременчуцької ОДПІ ГУ Міндоходів задовольнити і повному обсязі, так як вважає, що зібраними по справі доказами підтверджується сума ухилення від сплати податків ОСОБА_2 як посадовою особою на суму 2964667,80 грн.
Заслухавши доповідача, думку прокурора в підтримку апеляції щодо скасування вироку суду, виправданого ОСОБА_2 та захисника, які заперечили проти апеляцій, перевіривши матеріали справи та доводи апеляцій згідно її меж, колегія суддів вважає, що апеляції підлягають частковому задоволенню за таких підстав.
Відповідно до чинного законодавства судовий розгляд справи фіксувався технічними засобами, проте доказова частина, яка зафіксована на електронних носіях, а саме 5 дисків не відкриваються або не прослуховуються, а на 2 дисках прослуховується частково чи нерозбірливо, що позбавило колегію суддів належним чином перевірити правильність законність та обґрунтованість винесення вироку судом першої інстанції.
У зв'язку з викладеним, враховуючи, що призначаючи новий розгляд у суді першої інстанції, суд апеляційної інстанції не має права вирішувати наперед питання про доведеність чи недоведеність обвинувачення, достовірність або недостовірність доказів, переваги одних доказів над іншими, застосування судом першої інстанції того чи іншого закону України про кримінальну відповідальність та покарання, колегія суддів прийшла до висновку про необхідність скасування вироку суду, та кримінальне провадження повернути до суду для призначення нового розгляду у суді першої інстанції.
Під час нового розгляду справи, суд першої інстанції також повинен перевірити доводи, зазначені в апеляціях учасників провадження.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 412, 415 КПК України, колегія суддів апеляційного суду, -
апеляції старшого прокурора м. Кременчука Полтавської області Сеннікова А.Б., цивільного позивача Кременчуцької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Полтавській області - частково задовольнити, вирок Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 24 липні 2013 року відносно ОСОБА_2 скасувати, а кримінальне провадження повернути до суду першої інстанції для призначення нового розгляду.
Судді:
___________ ___________ ____________
Захожай О.І. Голубенко Н.В. Харлан Н.М.