10.12.2013
Апеляційний суд міста Севастополя
Дело №11/797/473/13 Председательствующий в 1-й инстанции: Мурадян Р.П.
Категория: ч.3 ст.153 УК Украины Докладчик: Мудрова Е. Ю.
10 декабря 2013 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда г. Севастополя в составе:
председательствующего: Мудровой Е. Ю.,
судей: Юенеко Н.А., Никитина Г.В.,
прокурора: Смак Ю.В.,
адвоката: ОСОБА_1,
представителя потерпевшей: адвоката ОСОБА_2,
осужденного: ОСОБА_3,
рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Апелляционного суда города Севастополя апелляцию осужденного ОСОБА_3 на приговор Балаклавского районного суда г. Севастополя от 17 июня 2013 года, которым
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Севастополя, гражданин Украины, имеющий среднее техническое образование, разведенный, работающий сторожем в дошкольном учебном учреждении №121, военнообязанный, зарегистрированного по адресу: АДРЕСА_2, проживающий по адресу: АДРЕСА_1, ранее не судимый,
признан виновным и осужден по ч.3 ст.153 УК Украины к наказанию в виде одиннадцати лет лишения свободы, по ч.4 ст.152 УК Украины к наказанию в виде двенадцати лет лишения свободы, по ч.2 ст.15 - ч.4 ст.152 УК Украины к наказанию в виде девяти лет лишения свободы, по ч.3 ст.15 - ч.3 ст.153 УК Украины к наказанию в виде восьми лет лишения свободы, по ч.3 ст.15 - ч.4 ст.152 УК Украины к наказанию в виде десяти лет лишения свободы. На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно ОСОБА_3 назначено наказание в виде двенадцати лет лишения свободы.
Приговором суда постановлено взыскать с осужденного ОСОБА_3 в пользу несовершеннолетней потерпевшей ОСОБА_4 в счет возмещения морального вреда 90000 гривен.
Судом решен вопрос о вещественных доказательствах.
Приговором суда первой инстанции ОСОБА_3 признан виновным и осужден за совершение преступлений при следующих обстоятельствах.
ОСОБА_3, весной 2007 года, в вечернее время суток, точные дата и время в ходе досудебного следствия не установлены, находясь в состоянии алкогольного опьянения, в квартире АДРЕСА_1, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживаяпотерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение в извращенной форме путем орогенитального контакта, причинив тем самым потерпевшей ОСОБА_4 физическую боль и моральные страдания.
Он же, весной 2007 года, в вечернее время суток, точные дата и время в ходе следствия не установлены, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью совершения изнасилования, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, нанес потерпевшей ОСОБА_4 несколько ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение, с целью удовлетворения половой страсти, в результате чего изнасиловал потерпевшую ОСОБА_4, причинив ей моральные страдания и физическую боль.
Он же, весной 2007 года, точная дата в ходе следствия не установлена, около 9-00 часов, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение в извращенной форме путем орогенитального контакта, причинив тем самым потерпевшей ОСОБА_4 физическую боль и моральные страдания.
Он же, весной 2007 года, точная дата в ходе следствия не установлена, около 09-00 час, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, пытался вступить в половой контакт с малолетней ОСОБА_4, однако выполнив все необходимые действия, направленные на доведение преступления до конца, не смог вступить с потерпевшей в половую связь по причинам от него не зависящим, так как не смог достичь эрекции полового члена, причинив тем самым потерпевшей ОСОБА_4 физическую боль и моральные страдания.
Он же, в декабре 2007 года, в вечернее время суток, точные дата и время в ходе следствия не установлены, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, угрожая применением физического насилия, пытался вступить в орогенитальный контакт с малолетней ОСОБА_4, однако не выполнив все необходимые действия, направленные на доведение преступления до конца, не смог удовлетворить половую страсть в извращенной форме с потерпевшей по причинам от него не зависящим, так как ОСОБА_4 смогла выбежать из квартиры и покинуть место совершения преступления.
Он же, в декабре 2007 года, в вечернее время суток, точные дата и время в ходе следствия не установлены, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью совершения изнасилования, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, угрожая применением физического насилия, пытался вступить в половой контакт с малолетней ОСОБА_4, однако не выполнив все необходимые действия, направленные на доведение преступления до конца, не смог вступить с потерпевшей в половую связь по причинам от него не зависящим, так как потерпевшая смогла выбежать из квартиры и покинула место совершения преступления.
Он же, 01 января 2008 года около 04 часов 00 минут, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_2, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение в извращенной форме путем орогенитального контакта, причинив тем самым потерпевшей ОСОБА_4 физическую боль и моральные страдания.
Он же, 01 января 2008 года, около 4 часов 00 минут, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_2, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, пытался вступить в половой контакт с малолетней ОСОБА_4, однако выполнив все необходимые действия, направленные на доведение преступления до конца, не смог вступить с потерпевшей в половую связь по причинам от него не зависящим, так как потерпевшая ОСОБА_4 сумела под предлогом оправления естественных надобностей покинуть место совершения преступления.
Он же, в январе 2008 года, в вечернее время суток, точная дата и время в ходе следствия не установлены, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение в извращенной форме путем орогенитального контакта, причинив тем самым потерпевшей ОСОБА_4 физическую боль и моральные страдания.
Он же, в январе 2008 года в вечернее время суток, точная дата и время в ходе следствия не установлены, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью совершения изнасилования, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, нанес потерпевшей ОСОБА_4 несколько ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, пытался вступить в половой контакт с малолетней ОСОБА_4, однако выполнив все необходимые действия, направленные на доведение преступления до конца, не смог вступить с потерпевшей в половую связь по причинам от него не зависящим, так как опасался быть застигнутым матерью потерпевшей, которая сообщила по телефону о своем приходе.
Он же, 28 сентября 2009 года, около 19-30 час, находясь в состоянии алкогольного опьянения в АДРЕСА_1, с целью удовлетворения половой страсти в извращенной форме, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, применил к ней физическое насилие выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 нескольких ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение в извращенной форме путем орогенитального контакта, а так же вводя пальцы рук во влагалище потерпевшей, причинив тем самым потерпевшей ОСОБА_4 моральные страдания и телесные повреждения в виде: кровоподтёка в теменной области справа и на внутренней поверхности правого бедра, относящиеся к категории легких.
Он же, 28 сентября 2009 года, около 19-30 час, находясь в состоянии алкогольного опьянения в квартире АДРЕСА_1, с целью совершения изнасилования, заведомо зная, что ОСОБА_4,ІНФОРМАЦІЯ_5, является малолетней, которая по общему физическому развитию не достигла половой зрелости и в силу своего возраста не могла оказывать действенного сопротивления, используя её беспомощное состояние и подавляя её волю к сопротивлению, нанес потерпевшей ОСОБА_4 несколько ударов руками в область головы и в другие части тела, а также удерживая потерпевшую за волосы, угрожая применением физического насилия, умышленно принудил вступить с ним в половое сношение, с целью удовлетворения половой страсти, в результате чего изнасиловал потерпевшую ОСОБА_4 совершив с ней половой акт, а так же вводя пальцы своих рук по влагалище потерпевшей, причинив ей моральные страдания и телесные повреждения в виде: кровоподтёка в теменной области справа, на внутренней поверхности правого бедра, ссадины на малых половых губах, кровоподтека на правой большой половой губе, относящиеся к категории легких.
Осужденный ОСОБА_3 подал апелляцию, в которой просит отменить приговор суда первой инстанции, в связи с односторонностью и неполнотой досудебного и судебного следствия дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.
Апелляция мотивирована тем, что суд первой инстанции не дал должной оценки показаниям потерпевшей ОСОБА_4. Не учел наличие противоречий между её показаниями и материалами дела, в частности выводами экспертиз. Суд не учел того, что в ходе досудебного следствия потерпевшая давала противоречивые показания по делу, а так же суд не установил каким образом потерпевшая в деталях помнить обстоятельства совершенного преступления.
Апеллянт указывает на то, что показания малолетней потерпевшей ОСОБА_4 в ходе досудебного следствия давала не она, а её мать, которая, в рамках данного уголовного дела была допрошена в качестве свидетеля и не имела права присутствовать при допросе её дочери.
По делу не были проведены необходимые, по мнению апеллянта, экспертизы. Так, не назначена и не проведена психологическая экспертиза в отношении ОСОБА_4 в целью исключения ложного обвинения с её стороны; не назначена и не проведена судебно-медицинская гинекологическая экспертиза потерпевшей.
По делу не были исследованы документы, на которые ссылается судебно-медицинский эксперт ОСОБА_5 в исследовании (акт № 22-П от 28.09.2009г.) имеющие существенное значение справка на ОСОБА_4 от 29.09.2009 года из травмпункта № 5, справка на ОСОБА_4 от 05.10.2009 года от невропатолога. Не были запрошены характеристики на ОСОБА_4, справки о её посещаемости и успеваемости из школ №№ 17, 18, 43, а так же ряд иных документов, характеризующих ОСОБА_4
По эпизоду от 31 декабря 2007 года, суд первой инстанции не учел данные распечатки телефонных переговоров, подтверждающих его алиби.
Апеллянт указывает на необходимость привлечения судебно-медицинского эксперта ОСОБА_5 к уголовной ответственности за заведомо ложные выводы, изложенные в акте № 22-П и акте № 457 - МД.
Судом первой инстанции не исследована версия апеллянта о его оговоре со стороны ОСОБА_6
Апеллянт указывает на то, что в ходе досудебного следствия по делу в отношении него применялись недозволенные методы.
Кроме того, судом первой инстанции нарушен принцип судопроизводства, суд не обеспечил ему - ОСОБА_3 равные права с другими участниками процесса, а так же нарушил принцип состязательности.
В дополнениях к апелляции осужденный ОСОБА_3 указывает на неполноту и односторонность судебного следствия. Суд первой инстанции не дал оценки противоречиям имевшим место на стадии досудебного и судебного следствия. В деле нет материалов по рассмотрению его - ОСОБА_3 жалобы на противоправные действия сотрудников правоохранительных органов.
Суд первой инстанции не допросил свидетелей ОСОБА_7 и ОСОБА_8, которые в качестве понятых присутствовали при осмотре предметов, изъятых 28.09.2009 года, что позволило сфальсифицировать доказательства по данному уголовному делу.
Для уточнения обстоятельств, инкриминированного ему - ОСОБА_3 преступления суд первой инстанции должен был вызвать и допросить в качестве свидетелей репетитора потерпевшей ОСОБА_4, а так же ОСОБА_14 и ОСОБА_15, которые могут подтвердить факт вымогательства денег у него и дать негативную характеристику ОСОБА_4
Судом не допрошены классные руководители потерпевшей ОСОБА_4 не исследованы классные журналы, то есть не исследована информация об антисоциальной жизни ОСОБА_4
Суд не вызвал для допроса в качестве свидетеля участкового инспектора Инкерманского ГОМ Балаклавского РОВД ОСОБА_9 по обстоятельствам составления характеристики в отношении него - ОСОБА_3
Суд необоснованно отказал в удовлетворении его - ОСОБА_3 ходатайства о допросе в качестве свидетеля медицинского работника Севастопольского городского бюро судебно-медицинской экспертизы ОСОБА_10 для подтверждения того обстоятельства, что эксперт ОСОБА_5 не проводил осмотры потерпевшей ОСОБА_4
К материалам дела не приобщена справка из травмпункта 5-й городской больницы в отношении ОСОБА_4
Судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о проведении судебно-голосовой экспертизы. При этом суд первой инстанции проявил предубежденность.
По мнению апеллянта, при постановлении обжалуемого приговора суд первой инстанции допустил несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела.
Доводы потерпевшей ОСОБА_4 о её систематическом избиении со стороны ОСОБА_3 ничем не подтверждаются и опровергаются тем, что на протяжении этого времени она находилась рядом с мамой и бабушкой, то есть имела реальную возможность сообщить о случившемся. Телесные повреждения, обнаруженные на теле потерпевшей ОСОБА_4 причинены её матерью. На теле потерпевшей не обнаружено билогических следов, подтверждающих совершение преступления.
Судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона.
Так, исходя из резолютивной части обжалуемого приговора, в нарушение ст. 335 УПК Украины, неясна правовая оценка судом семи эпизодов обвинения, предъявленного ОСОБА_3
Суд не учел того, что он - ОСОБА_3 на стадии дополнений признал свою вину исключительно по убеждению адвоката.
Суд, по мнению апеллянта не правильно применил нормы уголовного закона.
Приговором не установлены даты и месяцы совершенных преступлений.
Апеллянт указывает на то, что объективная сторона ст. 153 УК Украины.
Так же апеллянт высказываете свое несогласие с разрешением гражданского иска по делу.
В дополнениях к апелляции осужденный указывает на то, что судом первой инстанции нарушен порядок фиксации судебного процесса техническими средствами.
Государственный обвинитель Алехин А.Л. подал возражения, в которых просит отказать в удовлетворении апелляции осужденного ОСОБА_3 приговор суда первой инстанции оставить без изменения, как законный и обоснованный.
Представитель потерпевшей ОСОБА_4 - адвокат ОСОБА_2 в возражениях на апелляцию осужденного ОСОБА_3 указывает на несостоятельность доводов апелляции. Просит оставить её без удовлетворения приговор суда первой инстанции без изменения.
Заслушав докладчика, прокурора, возражавшего против удовлетворения апелляции, просившего приговор суда первой инстанции оставить без изменения, как законный и обоснованный, представителя потерпевшей - адвоката ОСОБА_2, так же просившую отказать в удовлетворении апелляции, приговор суда оставить без изменения, осужденного ОСОБА_3, его защитника - адвоката ОСОБА_1, поддержавших апелляцию, просивших приговор суда первой инстанции отменить, дело направить на новое рассмотрение, исследовав доводы апелляции, изучив материалы дела, коллегия судей приходит к выводу о том, что апелляция осужденного ОСОБА_3 подлежит удовлетворению, приговор суда первой инстанции отмене, дело направлению на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства, в тот же суд в ином составе, по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела, в порядке ч. 4 ст. 87 УПК Украины (в ред. 1960г.), на основании ходатайства подсудимого и его защитника, по данному уголовному делу производилось полное фиксирование судебного процесса с помощью звукозаписывающего технического средства (Т.2 л.д. 79, Т.4 л.д. 17).
Согласно протоколу судебного заседания, 25 октября 2012 года, 24 декабря 2012 года, 29 марта 2013 года, фиксация судебного процесса не велась в связи с неисправностью звукозаписывающего технического средства (Т.4, л.д. 55, 66, 68).
24 мая 2013 года фиксация судебного процесса не велась в связи с отсутствием электроэнергии (Т.4, л.д. 83).
В соответствии с п.10 ч.2 ст. 370 УПК Украины (в ред. 1960 года), приговор, во всяком случае, подлежит отмене, если ход судебного процесса в предусмотренном настоящим Кодексом порядке не фиксировался техническими средствами.
При таких обстоятельствах приговор суда первой инстанции подлежит отмене, в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, дело направлению на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства, в тот же суд в ином составе.
При новом рассмотрении дела, судебное следствие следует провести в строгом соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона Украины.
Иные доводы апелляции ОСОБА_3 подлежат исследованию при новом рассмотрении дела судом первой инстанции.
Оснований для изменения меры пресечения ОСОБА_3 в суд не представлено.
Руководствуясь ст.ст. 365, 366, 367, 370 УПК Украины (в ред. 1960 года), п. 11 р. XI УПК Украины (в редакции 2012 года), коллегия судей, -
Апелляцию осужденного ОСОБА_3 удовлетворить.
Приговор Балаклавского районного суда г.Севастополя от 17 июня 2013 года в отношении ОСОБА_3 - отменить.
Дело направить на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства, в тот же суд в ином составе.
Меру пресечения ОСОБА_3 оставить прежнюю - содержание под стражей.
Председательствующий
Судьи