ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
Справа № 910/7127/13 18.11.13
За заявою: Комунального підприємства "Одескомунтранс", м.Одеса
про: заміну сторони правонаступником у виконавчому провадженні
Сторони по справі:
позивач (стягувач): Комунальне підприємство "Одескомунтранс", м.Одеса
відповідач (боржник): Товариство з обмеженою відповідальністю "Ремондіс Україна"
про: стягнення 614 074,61 грн.
Суддя: Капцова Т.П.
Представники :
від позивача Погорілий О.В.- пред. за довір.
від відповідача Полохало Т.А. - пред. за довір.
Комунальне підприємство "Одескомунтранс" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремондіс Україна" про стягнення 614 074,61 грн.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.06.13р. у справі №910/7127/13 позовні вимоги Комунального підприємства "Одескомунтранс" задоволено повністю, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремондіс Україна" на користь Комунального підприємства "Одескомунтранс" 614 074, 61 грн. суми боргу.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.08.13р. у справі №910/7127/13 рішення Господарського суду міста Києва від 20.06.13р. залишено без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремондіс Україна" залишено без задоволення.
Постановою Вищого господарського суду України від 16.10.2013 р. у справі №910/7127/13 постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.08.13р. та рішення Господарського суду міста Києва від 20.06.13р. у справі №910/7127/13 залишено без змін, касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремондіс Україна" залишено без задоволення.
29.08.13р. Господарським судом міста Києва у справі №910/7127/13 видано наказ №910/7127/13 від 29.08.13р.
25.10.2013р. державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції у м.Києві винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження від 25.10.2013р.
01.11.2013р. до Господарського суду міста Києва Комунальним підприємством "Одескомунтранс" подано заяву вх.№06-37/50987 від 01.11.13р., в якій заявник просить суд замінити позивача (стягувача) Комунальне підприємство "Одескомунтранс" його правонаступником Комунальним підприємством "Одескомунтранс", яке діє в межах, інтересах та відповідно до Договору про спільну діяльність №1-ОД/СД від 05.05.2003р., укладеного з Державним підприємством з питань поводження з відходами як вторинною сировиною.
Заява вх.№06-37/50987 від 01.11.13р. мотивована тим, що відповідно до Договору відступлення права вимоги від 01.11.13р., укладеного між Комунальним підприємством "Одескомунтранс" та Договором про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс», Комунальне підприємство "Одескомунтранс" відступило самостійному господарюючому суб'єкту - Договору про спільну діяльність №1-ОД/СД від 05.05.2003р., яке є простим товариством, право вимоги за зобов'язанням Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремондіс Україна" по оплаті 614 074,61 грн.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.11.13 розгляд заяви Комунального підприємства "Одескомунтранс" вх.№06-37/50987 від 01.11.13р. призначено на 18.11.13р.
18.11.13р. у судове засідання з'явились представник боржника та представник стягувача (заявника).
Представник стягувача (заявника) підтримав подану заяву про заміну сторони правонаступником у виконавчому провадженні та просив суд її задовольнити, зазначивши, що Договір про спільну діяльність №1-ОД/СД від 05.05.2003р. є простим товариством, яке є самостійним господарюючим суб'єктом.
Представник боржника проти задоволення заяви заперечувала вказавши, що заміна кредитора у виконавчому провадженні, згідно з договором відступлення права вимоги не є можливою, про що зазначив Вищий господарський суд України в п.39 інформаційного листа від 18.03.08 № 01-8/164 «Про деякі питання застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2007 році». Представник боржника, також, вказала, що ТОВ «Ремондіс» фактично виконало в повному обсязі рішення за яким Господарським судом міста Києва видано наказ від 29.08.13 № 910/7127/13 шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, направивши 07.11.13 на адресу стягувача заяву від 07.11.13 про зарахування своєї заборгованості перед КП «Одескомунтранс» у розмірі 614 074, 61 грн. в рахунок заборгованості КП «Одесконмунтранс» перед ТОВ «Ремондіс», яка встановлена рішенням господарського суду Одеської області у справі № 35-26-24-25/17-183-2011 від 24.01.12.
Відповідно до ч. 1 ст.25 Господарського процесуального кодексу України, у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.
Згідно ч. 5 ст.8 Закону України "Про виконавче провадження", у разі вибуття однієї із сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником.
Розглянувши заяву КП «Одескомунтранс» вх.№06-37/50987 від 01.11.13р. суд вважає що дана заява не підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Як встановлено судом 14.12.09 між Державною компанією «Укрекокомресурси» та Комунальним підприємством «Одескомунтранс» було укладено договір про спільну діяльність від 14.12.2009р. (нова редакція Договору про спільну діяльність № 1-ОД/СД від 05.05.2003р.) відповідно до п.1.1 якого сторони шляхом об'єднання своїх зусиль та майна, що належить сторонам на відповідних правових підставах (право власності, господарського відання, оперативного управління), зобов'язались спільно діяти на виконання Ухвали Кабінету Міністрів України від 26.07.2001 року № 915 «Про впровадження системи збору, сортування, транспортування і утилізації відходів як вторинної сировини», для досягнення загальних господарських результатів у сфері збору, сортування, транспортування, переробки і утилізації відходів з метою зменшення негативного впливу відходів на навколишнє середовище і здоров'я громадян і отримання прибутку.
01.11.2013р. між Комунальним підприємством «Одескомунтранс» (цедент) та договором про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс» (цесіонарій) укладено договір відступлення права вимоги (цесії) відповідно до пункту 1 якого цедент відступив цесіонарію, а цесіонарій набув право вимоги належне цедентові і став кредитором за зобов'язанням боржника - ТОВ «Ремондіс Україна» за надані послуги із складування та захоронення побутових відходів на суму 614 074,61грн., що підтверджується актами здачі-приймання робіт (надання послуг) № ОУ-019396 від 31.10.10 № ОУ-020842 від 30.11.10, № ОУ-020843 від 31.12.10р., № ОУ 020844 від 11.01.11 за договором 3 ДГ-усл 124 та Постановою відділу ДВС Голосіївського РУЮ у м.Києві про відкриття виконавчого провадження щодо стягнення вищезазначеної суми заборгованості на підставі рішення господарського суду міста Києва від 20.06.13 у справі № 910/7127/13 та виданого на його виконання наказу суду від 29.08.13.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.512 Цивільного кодексу України, кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).
Згідно з пп.14.1.255 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України, відступлення права вимоги є операцією з переуступки кредитором прав вимоги боргу третьої особи новому кредитору з попередньою або наступною компенсацією вартості такого боргу кредитору або без такої компенсації.
Згідно з пп.14.1.95 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України, кредитором може бути юридична або фізична особа, яка має підтверджені у встановленому порядку вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, у тому числі щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також контролюючі органи - щодо податків та зборів.
В той же час, в договорі про відступлення права вимоги (цесії) особою, яка набуває право вимоги зазначено ДСД КП «Одескомунтранс», а саме Договір про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс».
Основні положення про спільну діяльність встановлено Цивільним кодексом України (Глово 77 ст.ст.1132-1143 ЦК україни).
Відповідно до ст. 1130 Цивільного кодексу України, за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників.
Цивільним кодексом України закріплено основи статусу простого товариства як форми спільної діяльності без створення юридичної особи. Згідно зі ст.1132 Цивільного кодексу України, за договором простого товариства сторони (учасники) беруть зобов'язання об'єднати свої вклади та спільно діяти з метою одержання прибутку або досягнення іншої мети.
Відповідно до ч.1 ст.2 Господарського кодексу України, учасниками відносин у сфері господарювання є суб'єкти господарювання, споживачі, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, наділені господарською компетенцією, а також громадяни, громадські та інші організації, які виступають засновниками суб'єктів господарювання чи здійснюють щодо них організаційно-господарські повноваження на основі відносин власності.
Згідно з ч.2 ст.55 Господарського кодексу України, суб'єктами господарювання є господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.
З огляду на вищевикладене, Договір про спільну діяльність № 1-ОД/СД від 05.05.2003р. не є ані суб'єктом господарювання, ані учасником господарських відносин, а також не може бути кредитором в розумінні пп.14.1.95 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України, оскільки не є ані юридичною особою, ані фізичною особою.
В той же час, цивільно-правовий інститут спільної діяльності обумовлює можливість проведення суб'єктами господарювання, якими укладено договір про спільну діяльність, спільної діяльності без створення юридичної особи з відображенням результатів такої діяльності платником податку, уповноваженим на це іншими сторонами згідно з умовами договору окремо від обліку господарського результату такого платника податку.
Пунктом 5.4 Договору про спільну діяльність від 14.12.2009р. сторони передбачили, що Комунальне підприємство «Одескомунтранс» є повноважним представником сторін, керує всією спільною діяльністю та здійснює усі необхідні юридичні дії для досягнення поставлених за цим Договором цілей.
Відповідно до п.3 ст.238 ЦК України, представник не може вчиняти правочин від імені особи, яку він представляє, у своїх інтересах або в інтересах іншої особи, представником якої він одночасно є, за винятком комерційного представництва, а також щодо інших осіб, встановлених законом.
Однак, як вбачається зі змісту Договору відступлення права вимоги від 01.11.2013р., останній укладено Комунальним підприємством «Одескомунтранс» у власних інтересах та від імені особи, яку воно представляє, а саме, простого товариства, що створено відповідно до Договору про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс».
Отже, Договір відступлення права вимоги від 01.11.2013р. укладено Комунальним підприємством «Одескомунтранс» в порушення вимог п.3 ст.238 Цивільного кодексу України.
Згідно зі ст. 8 Закону України «Про виконавче провадження» сторонами у виконавчому провадженні є стягувач і боржник. Стягувачем є фізична або юридична особа, на користь чи в інтересах якої видано виконавчий документ. Боржником є фізична або юридична особа, визначена виконавчим документом.
З огляду на те, що Договір про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс», якому за Договором про відступлення права вимоги від 01.11.2013р. було передано право вимоги, не є юридичною особою, Договір про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс» не може бути стороною у виконавчому провадженні.
Щодо можливості заміни у виконавчому провадженні кредитора згідно з договором відступлення права вимоги Вищий господарський суд України в листі "Про деякі питання застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2007 році" № 01-8/164 від 18.03.2008 вказав, що заміна кредитора у зобов'язанні, як і саме зобов'язання, є інститутом цивільного права, в той час як відносини, пов'язані із здійсненням виконавчого провадження, не мають характеру цивільно-правових у розумінні частини першої статті 1 Цивільного кодексу України, а управненою стороною в цих відносинах виступає не кредитор, а стягувач. Тому зазначена заміна не є можливою. Що ж до заміни сторони на стадії виконання судового рішення, то така заміна можлива не інакше як на підставах та в порядку, визначених ГПК та Законом України "Про виконавче провадження".
З огляду на те, що Договір про спільну діяльність Комунального підприємства «Одескомунтранс» не є юридичною особою та не може бути стягувачем у виконавчому провадженні, а також, враховуючи, що управненою стороною у виконавчому провадженні є стягувач, заміна якого згідно з договором відступлення права вимоги, відповідно до роз'яснення Вищого господарського суду України, не є можливою, суд приходить до висновку про те, що заява позивача вх.№06-37/50987 від 01.11.13р. про заміну стягувача Комунального підприємства "Одескомунтранс" у виконавчому провадженні його правонаступником задоволенню не підлягає.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 25, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. В задоволенні заяви Комунального підприємства «Одескомунтранс» вх.№06-37/50987 від 01.11.13р. про заміну стягувача Комунального підприємства "Одескомунтранс" у виконавчому провадженні його правонаступником - відмовити.
Суддя Капцова Т. П.