79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
"24" жовтня 2013 р. Справа № 914/2882/13
Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого-судді Малех І. Б.
суддів Желік. М. Б. Костів Т. С.
при секретарі судового засідання М. Кришталь
за участю представників:
від позивача - Красун В.В.,
від відповідача - Алексеєнко А.А.,
розглянувши апеляційну скаргу Теш Рейнальд Йозеф від 27.08.2013 року
на рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року
у справі № 914/2882/13
за позовом: Теш Рейнальд Йозеф, м.Хюрт Федеративної Республіки Німеччина
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Спільного українсько-німецького підприємства "Скомекс", с.Перетоки Сокальського району Львівської області
про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників товариства
рішенням господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13 позовні вимоги Теш Рейнальд Йозеф до Товариства з обмеженою відповідальністю Спільного українсько-німецького підприємства "Скомекс" задоволено повністю. Визнано недійсними та скасувано рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю Спільного українсько-німецького підприємства "Скомекс" (код ЄДРПОУ: 14338889; місцезнаходження: 80023, Львівська область, Сокальський район, село Перетоки) від 26 березня 2013 року, оформлені протоколом № 1.
На адресу Львівського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Теш Рейнальд Йозеф, в якій позивач просить змінити рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13, а саме виключити з мотивувальної частини рішення висновки про те, що
- розмір сплаченого учасниками статутного капіталу станом на 26.03.2013 р. - день проведення зборів учасників товариства становив 2 820 906, 00 грн., з яких оплачено: Бондарчук Ярослав Михайлович - 374803,75 грн.; Пограничний Анатолій Тимофійович - 600 000,00 грн.; Самчук Микола Анатолійович - 600 000,00 грн.; Стень Світлана Миколаївна - 600 000,00 грн.; Червйонке Роберт Бертольд - 209999,80 грн.; ССП "Селекціонер" - 325196,25 грн.; Теш Рейнальд Йозеф - 105400,00 грн.; Uniter Chemie ТзОВ - 5506,20грн.
- загальна кількість голосів учасників, що були присутні за зборах правомірно визначалася, виходячи з фактичного їх внеску до статутного капіталу товариства, а не в розмірі, що визначена в статуті.
При цьому апелянт вказав, що господарський суд Львівської області не витребував від відповідача належних доказів формування статутного капіталу ТОВ «Скомекс» - квитанцій та актів, і не дослідив таких доказів на предмет їх достовірності та відповідності вимогам закону.
У відзиві на апеляційну скаргу, відповідач, заперечив проти доводів апеляційної скарги, просив залишити рішення суду першої інстанції без змін.
Представником відповідача в судовому засіданні від 24.10.13 року подано та судом долучено до матеріалів справи докази - банківські виписки щодо сплати учасниками ТзОВ СУНП "Скомекс" внесків до статутного капіталу.
Представник позивача (апелянта) в судовому засіданні навів доводи, аналогічні, викладеним в своїй апеляційній скарзі, просив рішення суду першої інстанції змінити, апеляційну скаргу задоволити. Представник відповідача в судовому засіданні заперечив доводи апелянта, при цьому наводив доводи аналогічні, викладеним у своєму відзиві на апеляційну скаргу, просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Розглянувши наявні в справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі та відзивах на неї, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід змінити, а апеляційну скаргу Теш Рейнальд Йозеф задоволити з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів справи позивач, Теш Р.Й., є учасником ТзОВ "Скомекс", що підтверджується витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 14.03.2011 р. серія АГ № 597815 та від 11.06.2013 р. №997257.
Як вірно встановив суд першої інстанції, 26.06.2013 р. дане товариство діяло на підставі статуту в редакції, затвердженій загальними зборами засновників (учасників) 20.03.2010 р. та зареєстрованій 08.04.2010 р., відповідно до розділу 5 якого статутний капітал ТзОВ "Скомекс" становив 5 000 000,00 грн. Учасниками товариства являлись наступні юридичні та фізичні особи з таким розподілом часток: Бондарчук Ярослав Михайлович - 7,5% - 374 803,75 грн.; Пограничний Анатолій Тимофійович - 12% - 600 000,00 грн.; Самчук Микола Анатолійович -12% - 600 000,00 грн.; Стень Світлана Миколаївна - 12% - 600 000,00 грн.; Червйонке Роберт Бертольд - 25% - 1 250 000грн.; Приватна агрофірма "Селекціонер" - 6,5% - 325 196,25грн.; Теш Рейнальд Йозеф - 5% - 250 000,00грн.; фірма "Унітер Хемі" ГМБХ - 20% - 1 000 000,00грн.
26 березня 2013 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Скомекс", результати яких оформлено протоколом № 1. На вказаних зборах прийняті наступні рішення:
1. Про продовження діяльності ТзОВ СУНП "Скомекс" на підставі модельного статуту, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 16 листопада 2011 р. № 1182.
2. Зменшити розмір статного капіталу товариства до вартості чистих активів товариства, визначивши його в сумі 2366000,00 грн. з пропорційним зменшенням розміру вкладів усіх учасників товариства відповідно до фактичного внеску кожного учасника, а саме:
- Бондарчук Ярослав Михайлович - 13,34 %, що становить 315624,40грн.;
- Пограничний Анатолій Тимофійович - 21,26 %, що становить 503011,60 грн.;
- Самчук Микола Анатолійович - 21,26 %, що становить 503011,60 грн.;
- Стень Світлана Миколаївна - 21,26 %, що становить 503011,60 грн.;
- Червйонке Роберт Бертольд - 7, 44 %, що становить 176030,40 грн.
- ПП "Селекціонер" - 11,52 %, що становить 272563,20 грн.
- Теш Рейнальд Йозеф - 3, 73%, що становить 88251,80 грн.
- Uniter Chemie ТзОВ - 0,19%, що становить 4495,40 грн.
3. Затвердити модельний статут товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне українсько - німецьке підприємство "Скомекс".
4. Звільнити Захарка Віктора Миколайовича з роботи з посади директора ТзОВ СУНП "Скомекс" з 26.03.2013 року. Призначити Гребенюка Юрія Анатолійовича на посаду директора ТзОВ СУНП "Скомекс" з 26.03.2013 року.
5. Провести інвентаризацію товаро - матеріальних цінностей товариства. Захарку В.М. в строк до 26.03.2013 року передати Гребенюку Юрію Анатолійовичу печатку товариства та документацію, що перебуває в його віданні.
6. Директору товариства Гребенюку Ю.А., голові зборів Бондарчуку Я.М. вжити необхідних заходів щодо внесення відповідних змін до установчих документів та провести їх реєстрацію згідно чинного законодавства.
Відповідно до ч. 1 ст. 67 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Відповідно до ч. 1 ст. 88 ГК України та п. "а" ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами.
Згідно ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Виходячи з положень ч. 1 ст. 67 ГК України, право учасника господарського товариства на управління справами товариства, встановлене ч. 1 ст. 88 ГК України та п. а) ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", поряд з іншими правомочностями учасника, становить зміст його корпоративних прав. Таке право реалізується учасником шляхом його участі в роботі вищого органу товариства - загальних зборах.
Порядок проведення загальних зборів та прийняття на них рішень регламентовані законом, зокрема, ст.ст. 41, 52, 58, 59, 60, 61 Закону України "Про господарські товариства".
Як визначено ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Як визначено п.8.6 статуту ТзОВ спільного українсько-німецького підприємства "Скомекс", що затверджений загальними зборами засновників ТзОВ СУНП "Скомекс" 20.03.2010 року і діяв на момент скликання загальних зборів товариства 26.03.2013 р., порядок скликання зборів учасників визначається чинним законодавством. У випадку присутності всіх учасників на зборах учасників вважається, що повідомлення про збори учасників зроблено належним чином.
Отже, як вбачається з рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13 , враховуючи, що на зборах 26.03.2013 р. вирішувалось питання про зменшення розміру статутного капіталу товариства, а отже неповідомлення позивача, як учасника товариства про такі збори є грубим порушенням вимог наведеної вище ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та оскільки відповідачем не подано доказів належного повідомлення позивача про час і місце проведення зборів, що призвело до порушення корпоративних прав позивача, як учасника ТзОВ "Скомекс", суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги обґрунтовані, доведені матеріалами справи та підлягають до задоволення. Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду погоджується з таким висновком суду першої інстанції.
Однак, окрім того, у мотивувальній частині рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13 зазначено наступне -
«Як вбачається з довідки про розмір сплаченого статутного капіталу, наданої ТзОВ СУНП "Скомекс", розмір сплаченого учасниками статутного капіталу станом на 26.03.2013р. - день проведення зборів учасників товариства становив 2 820906,00 грн., з яких оплачено: Бондарчук Ярослав Михайлович - 374803,75 грн.; Пограничний Анатолій Тимофійович - 600 000,00 грн.; Самчук Микола Анатолійович - 600 000,00 грн.; Стень Світлана Миколаївна - 600 000,00 грн.; Червйонке Роберт Бертольд - 209999,80 грн.; ССП "Селекціонер" - 325196,25 грн.; Теш Рейнальд Йозеф - 105400,00 грн.; Uniter Chemie ТзОВ - 5506,20грн.
Враховуючи зазначене, оскільки річний строк внесення учасниками своїх вкладів збіг 08.04.2011 року, загальна кількість голосів учасників, що були присутні за зборах правомірно визначалася виходячи з фактичного їх внеску до статутного капіталу товариства, а не в розмірі, що визначена в статуті.»
З таким твердження колегія суддів погодитись не може.
Відповідно до ст. 34 ГПК України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
На підтвердження повної сплати учасниками ТзОВ «Скомекс» Бондарчуком Я.М., Пограничним А.Т., Самчуком М.А., Стень С.М., ПАФ «Селекціонер» своїх часток в статутному капіталі товариства, визначених в Статуті 2010 р., Відповідач надав суду довідку, в якій вказані розміри грошових внесків та реквізити платіжних документів - квитанцій, згідно яких такі внески вносились цими учасниками. Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, суду не було надано і суд не витребував цих документів від Відповідача.
Згідно ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», господарська операція - дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, власному капіталі підприємства; первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.
Оскільки внесення учасниками товариства внесків до статутного капіталу товариства викликає зміни в структурі активів і капіталі відповідного товариства, то така дія є господарською операцією. Виходячи з положень ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» підтвердженням здійснення такої господарської операції, як внесення учасниками грошових чи майнових внесків до статутного капіталу товариства є відповідні первинні документи.
Згідно п. 3.3. Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні затвердженого постановою Правління НБУ від 15.12.2004 р. № 637 (Положення № 637), про приймання підприємствами готівки в касу за прибутковими касовими ордерами видається засвідчена відбитком печатки цього підприємства квитанція (що є відривною частиною прибуткового касового ордера) за підписами головного бухгалтера або працівника підприємства, який на це уповноважений керівником.
Згідно п. 8 гл. 2 Інструкції про касові операції в банках України, затвердженої Постановою НБУ від 14.08.2003 р. № 337 (яка була чинною до 01.06.2011 р., далі Інструкція № 337).
Після завершення приймання готівки клієнту видається квитанція (другий примірник прибуткового касового документа) або інший документ, що є підтвердженням про внесення готівки у відповідній платіжній системі. Квитанція або інший документ, що є підтвердженням про внесення готівки у відповідній платіжній системі, має містити найменування банку, який здійснив касову операцію, дату здійснення касової операції (у разі здійснення касової операції в післяопераційний час - час виконання операції), а також підпис працівника банку, який прийняв готівку, відбиток печатки (штампа) або електронний підпис працівника банку, засвідчений електронним підписом САБ.
Відповідно до п.п. 1.7, 2.9 Інструкції про ведення касових операцій банками в Україні, затвердженій постановою Правління НБУ від 01.06.2011 р. № 174 (чинна з 01.06.2011 р. по даний час, далі Інструкція № 174),
1.17. За операціями з видачі готівки або приймання її для зарахування на відповідний рахунок із застосуванням платіжних пристроїв формується та роздруковується відповідний касовий документ (квитанція/чек банкомата, сліп) на паперовому носії, який видається клієнту.
2.9. Банк (філія, відділення) зобов'язаний видати клієнту після завершення приймання готівки квитанцію (другий примірник прибуткового касового ордера) або інший документ, що є підтвердженням про внесення готівки у відповідній платіжній системі.
Виходячи з вимог ст. 34 ГПК України та положень ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», п. 3.3. Положення № 637, п. 8 гл. 2 Інструкції № 337, п.п. 1.7, 2.9 Інструкції № 174, незалежно від того, як саме вносились грошові частки учасниками ТзОВ «Скомекс» до статутного капіталу товариства(якщо дійсно вносились): готівкою у касу товариства; готівкою через банківську установу чи через платіжний пристрій (термінал, банкомат, тощо), - єдиними належними доказами внесення грошових часток і їх розміру є відповідні квитанції, а не довідка ТзОВ «Скомекс».
Теж саме стосуються й акту № 1134, який зазначений в цій довідці, як документ на підставі якого ПАФ «Селекціонер» внесло свою частку до статутного капіталу ТзОВ «Скомекс».
При цьому, вказані документи можуть вважатись первинними в розумінні закону, а отже і належними доказами згідно ст. 34 ГПК України, лише якщо вони відповідають вимогам, встановленим в ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» для оформлення первинних документів.
Виходячи з вище наведеного, колегія суддів Львівського апеляційного суду, витребувала первинні документи щодо сплати учасниками ТОВ СУНП «Скомекс» внесків до статутного фонду.
24.10.2013 року представником відповідача, через канцелярію суду було подано клопотання про долучення доказів. Даним клопотанням представник відповідача долучив частину оригіналів банківських документів, щодо оплати внесків учасників, однак, при цьому вказав, що частина внесків учасників, була оплачена до 2000 року і відповідно первинні документи не збереглись.
Відтак, колегія судді дійшла висновку, що наведених в мотивувальній частині рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13. висновків про те, що:
- розмір сплаченого учасниками статутного капіталу станом на 26.03.2013р. - день проведення зборів учасників товариства становив 2 820906,00 грн., з яких оплачено: Бондарчук Ярослав Михайлович - 374803,75 грн.; Пограничний Анатолій Тимофійович - 600 000,00 грн.; Самчук Микола Анатолійович - 600 000,00 грн.; Стень Світлана Миколаївна - 600 000,00 грн.; Червйонке Роберт Бертольд - 209999,80 грн.; ССП «Селекціонер» - 325196,25 грн.; Теш Рейнальд Йозеф - 105400,00 грн.; Uniter Chemie ТзОВ - 5506,20грн.
- загальна кількість голосів учасників, що були присутні за зборах правомірно визначалася виходячи з фактичного їх внеску до статутного капіталу товариства, а не в розмірі, що визначена в статуті, господарський суд Львівської області дійшов внаслідок неправильного застосування норм матеріального права (ч. 1, 2 ст. 4, ст.ст. 6,7, ч. 4 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства», ч. 2 ст, 17, ч .1 ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»), а також з порушення норм процесуального права (ст. 34 ГПК України), визнавши встановленими обставини, що мають значення для справи, які не були доведені в судовому засіданні належними доказами.
Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд,
1. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства Теш Рейнальд Йозеф - задоволити.
2. Рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13 - змінити, а саме виключити з мотивувальної частини рішення висновки про те, що
- розмір сплаченого учасниками статутного капіталу станом на 26.03.2013 р. - день проведення зборів учасників товариства становив 2 820 906, 00 грн., з яких оплачено: Бондарчук Ярослав Михайлович - 374803,75 грн.; Пограничний Анатолій Тимофійович - 600 000,00 грн.; Самчук Микола Анатолійович - 600 000,00 грн.; Стень Світлана Миколаївна - 600 000,00 грн.; Червйонке Роберт Бертольд - 209999,80 грн.; ССП "Селекціонер" - 325196,25 грн.; Теш Рейнальд Йозеф - 105400,00 грн.; Uniter Chemie ТзОВ - 5506,20грн.
- загальна кількість голосів учасників, що були присутні за зборах правомірно визначалася виходячи з фактичного їх внеску до статутного капіталу товариства, а не в розмірі, що визначена в статуті.
3. В решті рішення господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справі № 914/2882/13 залишити без змін.
4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Спільного українсько-німецького підприємства "Скомекс" (код ЄДРПОУ: 14338889; місцезнаходження: 80023, Львівська область, Сокальський район, село Перетоки) на користь Теш Рейнальда Йозефа (громадянина Федеративної Республіки Німеччина, адреса: вул. Бургштрассе, 67, м. Хюрт, Федеративна Республіка Німеччина, 50354) 573, 50 грн. в повернення судового збору за апеляційне провадження.
5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.
6. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.
Повний текст постанови виготовлений 29.10.2013 р.
Головуючий суддя Малех І. Б.
Суддя Желік М. Б.
Суддя Костів Т. С.