Провадження апел.суду №11-кп/790/260/13 Головуючий 1 інстанції: Лігус С.М.
Крим. провадження № 644/4179/13-К
Категорія: ч. 2,3 ст. 185 КК України
07 серпня 2013 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого судді Шабельнікова С.К.,
суддів Струка І.Ф., Шевченка Ю.П.,
за участю секретаря Забєліна М.О.,
прокурора Синициної К.В.,
захисника ОСОБА_1,
обвинуваченого ОСОБА_2,
законного представника
обвинуваченого ОСОБА_3,
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора прокуратури Орджонікідзевського району м. Харкова на вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 11 червня 2013 року стосовно ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, обвинуваченого за ч. 2,3 ст. 185 КК України,-
Цим вироком, неповнолітнього ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Харкова, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК України, та йому призначено покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України - обмеження волі строком на два роки; за ч. 3 ст. 185 КК України - позбавлення волі строком три роки. На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_2 покарання у виді позбавлення волі строком три роки.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_2 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік, та покладено на нього обв'язки, згідно ст. 76 КК України: повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання; періодично з'являтися для реєстрації до кримінально-виконавчої інспекції.
В апеляційній скарзі, не оспорюючи кваліфікацію дій обвинуваченого за ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК України, прокурор просить вирок районного суду скасувати у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_2 покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України - позбавлення волі строком на два роки; за ч. 3 ст. 185 КК України - позбавлення волі строком три роки, із застосуванням ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком три роки. На підставі ст.ст. 75, 104 КК України звільнити ОСОБА_2 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік, та покласти на нього обв'язки, згідно ст. 76 КК України: повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання; періодично з'являтися для реєстрації до кримінально-виконавчої інспекції.
Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення прокурора, який просив задовольнити його апеляційну скаргу, а також думку обвинуваченого, законного представника обвинуваченого та захисника, які не заперечували проти задоволення апеляційної скарги, колегія суддів, дослідивши матеріали провадження та перевіривши вирок у відповідності з нормами ст. 404 КПК України, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Апеляційні доводи прокурора в частині неправильності призначеного судом неповнолітньому ОСОБА_2 покарання у виді обмеження волі за ч. 2 ст. 185 КК України, на думку колегії суддів, є обґрунтованими та не позбавлені правових і фактичних підстав.
Згідно ст. 98 КК України, яка містить вичерпний перелік видів покарань, які можуть бути застосовані до неповнолітніх як основні покарання, не передбачено покарання у виді обмеження волі.
Резолютивна частина оскаржуваного вироку (арк.. 54-55) містить судове рішення про призначення за ч. 2 ст. 185 КК України, неповнолітньому обвинуваченому ОСОБА_2 покарання у виді обмеження волі, а також при призначені випробування на підставі ст. 75 КК України судом не вказано про одночасне застосування й ст. 104 КК України, хоча однорічний строк призначеного у вироку випробування відповідає нормам ст. 104 КК України.
З огляду на викладене, дотримуючись вимог норм ч. 1 ст. 408 КПК України, колегія суддів дійшла висновку про необхідність зміни вироку. Неповнолітньому ОСОБА_2 належить призначити покарання за ч. 2 ст. 185 КК України, з урахуванням вимог ст.ст. 98 та 101 КК України, а саме у виді арешту, який передбачено санкцією ч. 2 ст. 185 КК України, як основного альтернативного покарання, але в межах, передбачених ст. 101 КК України.
З урахуванням вимог ст. 51 КК України, неповнолітнього обвинуваченого ОСОБА_2 належить вважати засудженим за сукупністю злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК України, до трьох років позбавлення волі, що відповідає нормам ст.. 70 КК України, оскільки основне покарання у виді арешту може бути поглинене більш суворим основним покаранням у виді трьох років позбавлення волі, призначеним обвинуваченому судом першої інстанції за ч. 3 ст. 185 КК України.
Крім того, належить змінити резолютивну частину вироку та доповнити його посиланням, крім ст. 75 КК України, ще й посиланням на ст. 104 КК України.
За таких обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а оскаржуваний вирок - зміні, відповідно до вищезазначених висновків.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити частково.
Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 11 червня 2013 року стосовно ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 - в частині засудження за ч. 2 ст. 185 КК України до двох років обмеження волі - скасувати і призначити ОСОБА_2 за ч. 2 ст. 185 КК України покарання у виді арешту на строк тридцять діб.
Вважати ОСОБА_2 засудженими на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК України, до трьох років позбавлення волі.
Змінити резолютивну частину вироку та доповнити посиланням, крім ст. 75 КК України, на ст. 104 КК України.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
Судді
________________ ______________ _______________
Шабельніков С.К. Струк І.Ф. Шевченко Ю.П.