Справа № 2-а - 3516/08
Категорія статобліку - 49
Іменем України
5 вересня 2008 року м. Дніпропетровськ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Олійника В.М.
суддів Захарчук Н.В.
Павловського Д.П.
при секретарі Середа А.О.
за участю:
представників позивача Єгупової Т.О., Хвастунова І.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови,-
До Дніпропетровського окружного адміністративного суду від Кіровського районного суду м. Дніпропетровська надійшов позов товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія» до Державної комісії з цінних паперів та Фондового ринку, в якому позивач просить визнати незаконною та скасувати Постанову №2021-ДН від 26.12.07 р. про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, прийняту уповноваженою особою Комісії Дорохович Іриною Аркадіївною - заступником начальника Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відносно товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія».
В обґрунтування позову представник позивача зазначив, що заступником начальника Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку були винесена постанова №2021-ДН від 26.12.07 р. про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, відповідно до якої позивачеві винесено попередження за порушення законодавства про цінні папери, нормативних актів Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Позивач вважає, що факт порушення позивачем законодавства про цінні папери, нормативних актів Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відсутній.
Представник відповідача проти позову заперечував, посилаючись на те, що позивачем були порушені норми законодавства про цінні папери, нормативні акти Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, а саме: ст.ст.30,40 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)», п.1 розділу 2 Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.01.02 р. №12, за що до товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія» була застосована санкція у вигляді попередження, яка була оформлена Постановою про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів №2021-ДН від 26.12.07 р.
Дослідивши чинне законодавство, матеріали справи, заслухавши представників сторін в судовому засіданні, суд доходить висновку, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що 5 грудня 2007 року працівниками Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку проведено позапланову перевірку дотримання Ліцензійних умов провадження професійної діяльності на ринку цінних паперів товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія», за результатами якої складено акт від 5 грудня 2007 року.
У зв'язку з виявленими в ході перевірки порушеннями норм чинного законодавства, 14 грудня 2007 року уповноваженою особою Комісії Часовських А.В. - начальником Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, на підставі ст. 9 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів на Україні», порушено справу про правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія».
17 грудня 2007 року начальником Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у відношенні позивача було складено Акт №2026-ДН про правопорушення на ринку цінних паперів, яким були встановлені правопорушення, а саме:
- ст. 40 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» в частині закінчення терміну дії договору № е/l/l про надання послуг з розміщення та викупу цінних паперів ІСІ від 28.01.04 р., укладеного з торговцем цінними паперами ТОВ "Стоксмаркет", а відтак і відсутністю змін проспекту емісії цінних паперів ІСІ, що мають бути зареєстровані в Комісії;
- ст. 30 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» в частині укладення договорів з фізичними особами щодо залучення грошових коштів фізичних осіб з порушенням норм законодавства та вимог нормативно-правових актів Комісії;
- п. 1 розділу 2 Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11 січня 2002 р. № 12 (в редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від І9 грудня 2006 р. №1570).
На підставі вказаного акту уповноваженою особою Комісії Дорохович І.А - заступником начальника Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 26 грудня 2007 року винесено постанову № 2021-ДН про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, згідно з якою, за порушення законодавства про цінні папери, нормативних актів Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку товариству з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія» винесено попередження.
У відповідності до ст. 40 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)», реєстрація проспекту емісії цінних паперів ІСІ здійснюється Комісією за заявою компанії з управління активами ІСІ. Перелік документів, які необхідно подати для реєстрації проспекту емісії цінних паперів ІСІ, а також вимоги щодо їх оформлення та порядку засвідчення встановлюються нормативно-правовими актами Комісії. Комісія не пізніш як через 30 днів після подання заяви та документів, необхідних для реєстрації проспекту емісії цінних паперів ІСІ, повинна зареєструвати його або прийняти вмотивоване рішення про відмову в його реєстрації. Компанія з управління активами ІСІ має право здійснювати первинне розміщення цінних паперів тільки за умови реєстрації проспекту емісії цінних паперів ІСІ. Зареєстрований в Комісії проспект емісії цінних паперів ІСІ (крім випадку приватного розміщення) повинен бути опублікований в органах масової інформації у строки та в порядку, встановлені законодавством про цінні папери. Зміни до проспекту емісії цінних паперів ІСІ повинні бути внесені компанією з управління активами протягом семи днів з дня їх виникнення та зареєстровані в Комісії в порядку, встановленому для реєстрації проспекту емісії цінних паперів ІСІ. Зміни до проспекту емісії цінних паперів ІСІ набирають чинності через 30 днів з дня опублікування повідомлення про їх реєстрацію в Комісії та повного тексту змін.
В порушення вищезазначених вимог Закону, термін дії договору №е/1/1 про надання послуг з розміщення та викупу цінних паперів ІСІ від 28.01.04 р., укладений між позивачем та торговцем цінними паперами ТОВ «Стоксмаркет» закінчився 31.05.04 р., однак, зміни, що виникли у зв'язку з припиненням розміщення даного випуску інвестиційних сертифікатів через торгівця цінними паперами ТОВ «Стоксмаркет» до проспекту емісії цінних паперів ІСІ внесені не були та в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку не зареєстровані.
Компанією з управління активами ТОВ «Інвест-Технологія» за рахунок активів закритого не диверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «ХЕДЖ» (Установник управління) з ТОВ «Спеціалізована компанія фінансування будівництва та управління» (Управитель) укладались договори, предметом яких є передача Установником управління у довірчу власність Управителя грошової суми з метою отримання Установником управління у власність житла (квартири) в нерухомості, будівництво якої організує забудовник, а фінансування будівництва якої здійснює Управитель за рахунок отриманих в управлінні коштів.
Компанією залучалися грошові кошти фізичних осіб шляхом укладання договорів за умовами, що фізична особа сплачує певну грошову суму, яка зараховується на поточний рахунок ЗНВПІФ «ХЕДЖ», а Компанія передає (відступає) фізичній особі свої права за договором про участь у фонді фінансування будівництва виду А ТОВ «Спеціалізована компанія фінансування будівництва та управління», в тому числі права на отримання від забудовника об'єкту інвестування, опис якого наведено в кожному із договорів.
Всі договори укладалися компанією з управління активами ТОВ «Інвест-Технологія» за рахунок активів закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «ХЕДЖ».
Статтею 3 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» передбачено, що інститут спільного інвестування (далі - ІСІ) - корпоративний інвестиційний фонд або пайовий інвестиційний фонд, який провадить діяльність, пов'язану з об'єднанням (залученням) грошових коштів інвесторів з метою отримання прибутку від вкладення їх у цінні папери інших емітентів, корпоративні права та нерухомість.
Кошти, залучені від інвесторів ІСІ, доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ є коштами спільного інвестування. Сукупність майна, корпоративних прав та вимог, сформована за рахунок коштів спільного інвестування складають активи інституту спільного інвестування.
Відповідно до ст. 22 вищевказаного Закону, пайовий інвестиційний фонд - це активи, що належать інвесторам на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються останньою окремо від результатів її господарської діяльності. Мінімальний обсяг активів пайового інвестиційного фонду не може бути меншим розміру початкового статутного фонду (капіталу) корпоративного інвестиційного фонду.Пайовий інвестиційний фонд не є юридичною особою.
Статтею 4 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)» передбачено, що учасниками венчурного фонду можуть бути тільки юридичні особи.
Таким чином, грошові кошти, які були залучені компанією з управління активами ТОВ «Інвест-Технологія» у фізичних осіб для передачі Управителю у довірчу власність, згідно з умовами вищевказаних договорів, не можуть бути активами закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «ХЕДЖ».
Компанією з управління активами ТОВ «Інвест-Технологія» укладались договори з фізичними особами та здійснювалось залучення грошових коштів від цих осіб з порушенням вимог вищевказаного законодавства.
Згідно ст. 30 вищевказаного Закону, Компанія з управління активами під час провадження нею діяльності з управління активами ІСІ не має права укладати договори, що порушують або наслідком яких є порушення норм законодавства та вимог нормативно-правових актів Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.
Активи закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду «ХЕДЖ» сформовані не тільки за рахунок коштів спільного інвестування, а і за рахунок грошових коштів, залучених від фізичних осіб, та/або активів, оплачених за рахунок цих коштів, що не відповідає вимогам пункту 1 розділу 2 Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 11.01.2002 р. № 12 ( у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 р. № 1570), згідно з яким, активи ІСІ складаються з грошових коштів, у тому числі в іноземній валюті, на банківських поточних рахунках та депозитних рахунках, банківських металів, об'єктів нерухомості, цінних паперів, визначених Законом України "Про цінні папери та фондовий ринок", цінних паперів іноземних держав та інших іноземних емітентів, корпоративних прав, виражених в інших, ніж цінні папери, формах, а також інших активів, дозволених законодавством України з урахуванням обмежень, установлених Законом України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)"безпосередньо для конкретних типів та видів інвестиційних фондів. До складу активів ІСІ входять грошові кошти, цінні папери, корпоративні права, нерухомість, грошові вимоги за реалізовані активи ІСІ та видані позики, інші активи відповідно до вимог законів України. Зазначені активи формуються (оплачуються) за рахунок коштів спільного інвестування, до яких належать кошти, залучені від інвесторів ІСІ, доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС Україникожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.
Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС Українив адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
Враховуючи все вищевикладене, суд вважає, що відповідач, як суб'єкт владних повноважень, довів правомірність прийнятої ним постанови з урахуванням всіх встановлених судом фактичних обставин справи, поданих доказів та вимог законодавства.
У зв'язку з цим суд прийшов до висновку, що постанова Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2021-ДН від 26.12.2007 року про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів є такою, що відповідає чинному законодавству.
На підставі вищевказаного, керуючись ст.ст. 122, 162 КАС України суд, -
У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Технологія» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відмовити.
Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, якщо таку заяву не було подано.
Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, постанова суду набирає законної сили після закінчення цього строку.
Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подачі заяви про апеляційне оскарження через Дніпропетровський окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня складання постанови у повному обсязі, а апеляційна скарга на постанову суду подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.
Повний текст постанови складений 10 вересня 2008 року.
Головуючий суддя В.М.Олійник
Судді Н.В. Захарчук
Д.П. Павловський