12 червня 2013 року Справа № 07/5026/796/2012
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Дунаєвської Н.Г. - головуючого,
Мележик Н.І.,
Подоляк О.А.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортекс" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 14 листопада 2012 року у справі № 07/5026/796/2012 Господарського суду Черкаської області за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортекс", м. Черкаси, до Публічного акціонерного товариства "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", Черкаська область, про зобов'язання вчинити дії,
за участю представників сторін:
позивача - не з'явився;
відповідача - Омельченко В.В. (дов. № 94 від 26.03.13),
У травні 2012 року позивач ТОВ "Фортекс" пред'явив у господарському суді позов до відповідача ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" про зобов'язання вчинити дії.
Вказував, що він є акціонером ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", якому належить 370 000 простих іменних акцій товариства, що становить 7,1 % частки у статутному капіталі товариства.
Зазначав, що 05.04.11 були проведені загальні збори акціонерів ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", рішення яких оформлені протоколом № 1/2012, на яких ТОВ "Фортекс" приймав участь та голосував проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів (якщо ринкова вартість майна або послуг, що є їх предметом, становить більше 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства) у граничній сукупній вартості 2 млн. грн., які будуть пов'язані з виробничою діяльністю товариства (реалізація, у т. ч. пов'язана з виконанням контрактів, та закупівля товарів і матеріалів, пов'язані з виконанням контрактних зобов'язань та діяльністю згідно із статутом товариства) та які будуть вчинятися товариством в особі виконавчого органу протягом не більш як одного року з дати прийняття цього рішення.
Також зазначав, що 17.04.12 ТОВ "Фортекс" на підставі ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" звернувся до ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" з вимогою про здійснення товариством обов'язкового викупу у ТОВ "Фортекс" 370 000 простих іменних акцій товариства за ринковою вартістю, встановленою ст.ст. 8, 69 Закону України "Про акціонерні товариства".
Посилаючись на відмову ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" здійснити обов'язковий викуп у ТОВ "Фортекс" 370 000 простих іменних акцій товариства, що є порушенням корпоративних прав ТОВ "Фортекс", закріплених ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства", позивач просив зобов'язати ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" викупити у ТОВ "Фортекс" 370 000 простих іменних акцій товариства за ринковою вартістю.
Рішенням Господарського суду Черкаської області від 12 липня 2012 року (суддя Дорошенко М.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного від 14 листопада 2012 року (колегія суддів у складі: Тищенко О.В. - головуючого, Чорної Л.В., Мартюк А.І.), в позові відмовлено.
Судові акти мотивовані посиланнями на ту обставину, що прийняте загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів у відповідності до вимог ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" не є підставою для здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних акціонеру простих акцій, який голосував проти прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Постановою Вищого господарського суду України від 23 січня 2013 року (колегія суддів у складі: Кузьменка М.В. - головуючого, Васищака І.М., Палій В.М.) рішення місцевого суду та постанову суду апеляційної інстанції скасовано та постановлено нове рішення про задоволення позову.
Постановою Верховного Суду України від 21 травня 2013 року постанову Вищого господарського суду України від 23 січня 2013 року у даній справі скасовано, справу направлено на новий розгляд до суду касаційної інстанції.
У касаційній скарзі ТОВ "Фортекс", посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій приписів ст.ст. 68, 70 Закону України "Про акціонерні товариства", просить скасувати постановлені у справі рішення та постановити нове рішення про задоволення його вимог.
Розглянувши матеріали справи і доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права у вирішенні даного спору, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з таких підстав.
Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Фортекс" є акціонером ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", якому належить 370 000 простих іменних акцій товариства, що становить 7,1 % частки у статутному капіталі товариства.
05.04.11 були проведені загальні збори акціонерів ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", рішення яких оформлені протоколом № 1/2012, на яких ТОВ "Фортекс" приймав участь та голосував проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів (якщо ринкова вартість майна або послуг, що є їх предметом, становить більше 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства) у граничній сукупній вартості 2 млн. грн., які будуть пов'язані з виробничою діяльністю товариства (реалізація, у т. ч. пов'язана з виконанням контрактів, та закупівля товарів і матеріалів, пов'язані з виконанням контрактних зобов'язань та діяльністю згідно із статутом товариства), та які будуть вчинятися товариством в особі виконавчого органу протягом не більш як одного року з дати прийняття цього рішення.
Водночас судами встановлено, що 17.04.12 ТОВ "Фортекс", на підставі ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства", звернувся до ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" з вимогою про здійснення товариством обов'язкового викупу у ТОВ "Фортекс" 370 000 простих іменних акцій товариства за ринковою вартістю, встановленою ст.ст. 8, 69 Закону України "Про акціонерні товариства".
22.05.12 ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" листом № 142 повідомив позивача, що товариство погоджується укласти договір про викуп 370 000 акцій товариства по їх номінальній вартості 0,05 коп. за одну акцію на загальну суму 18 500 грн.
Обґрунтовуючи свої вимоги позивач посилається на те, що ТОВ "Фортекс" голосував проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів, в зв'язку з чим, на його думку, ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" зобов'язане викупити у нього належні йому акції за ринковою вартістю.
Приписами ч. 1 та ч. 3 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства; вчинення товариством значного правочину; зміну розміру статутного капіталу. Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції.
Загальні збори акціонерів мають право прийняти рішення про вчинення значного правочину, а також рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення. Зокрема, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом значного правочину, перевищує 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, рішення про вчинення такого правочину приймається загальними зборами за поданням наглядової ради. Якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 25 відсотків, але менша ніж 50 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, рішення про вчинення значного правочину приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, Якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, рішення про вчинення значного правочину приймається більш як 50 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості. Якщо на дату проведення загальних зборів неможливо визначити, які значні правочини вчинятимуться акціонерним товариством у ході поточної господарської діяльності, загальні збори можуть прийняти рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення, із зазначенням характеру правочинів та їх граничної сукупної вартості (ст. 70 Закону України "Про акціонерні товариства").
Таким чином, поняття "рішення про вчинення значного правочину" та "рішення про попереднє схвалення значних правочинів" не є тотожними, тому прийняття загальними зборами акціонерів рішення про попереднє схвалення значних правочинів, у відповідності з ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства", не є підставою для здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних позивачу акцій товариства, який голосував проти прийняття загальними зборами зазначеного рішення.
З вказаних обставин правильно виходили суди попередніх інстанцій відмовляючи в позові.
За таких обставин, судами попередніх інстанцій, на підставі встановлених фактичних обставин справи, з'ясовано дійсні права і обов'язки сторін та правильно застосовано матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини.
Посилання касаційної скарги на наявність у позивача права вимоги до ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" про обов'язковий викуп товариством належних йому голосуючих акцій товариства на підставі ч. 1 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства", не знайшли свого підтвердження при перегляді справи судом касаційної інстанції, тому їх слід залишити поза увагою суду.
Суд дав оцінку наявним у справі доказам за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, що відповідає вимогам ст. 43 ГПК України, переоцінка доказів, відповідно до ст. 1117 ГПК України, не входить до повноважень суду касаційної інстанції.
Постанова апеляційного господарського суду прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального законодавства, доводи касаційної скарги правильності викладених у ній висновків не спростовують, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.
Керуючись статтями 1115, 1116,1117, 1119,11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортекс" залишити без задоволення.
2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 14 листопада 2012 року у справі № 07/5026/796/2012 залишити без змін.
Головуючий суддя: Н.Г. Дунаєвська
Судді: Н.І. Мележик
О.А. Подоляк