Головуючий у 1 інстанції - Петросян К.Є.
Суддя-доповідач - Компанієць І.Д.
14 червня 2013 року справа №2а/1270/2447/2012 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26
Донецький апеляційний адміністративний суду у складі колегії:
головуючого судді Компанієць І.Д., суддів Шальєвої В.А., Бишова М.В.,
секретар судового засідання Абушек А.С.,
за участю представника позивача Мілоградського О.О.,
представників відповідача Юрченка О.В., Радовітченка В.І.,
представників третіх осіб Козіна В.М., Парчевського В.Ю., Свінарьова Ю.І.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної фінансової інспекції в Луганській області на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2013 року по адміністративній справі №2а/1270/2447/2012 за позовом державної компанії «Луганськлегінвест» до Державної фінансової інспекції в Луганській області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: товариство з обмеженою відповідальністю «Віскор», товариство з обмеженою відповідальністю «Донкуб», мале приватне підприємство «Виробничо - комерційна фірма «Стронг», товариство з обмеженою відповідальністю «Науково - виробниче підприємство «Лисичанський гумово - технічний завод», товариство з обмеженою відповідальністю «Донбас Віо» про визнання протиправною та скасування вимоги від 19.03.2012 року №12-05-14-14/3992, зобов'язання вчинити певні дії,-
Позивач просив визнати протиправним та скасувати вимогу від 19.03.2012 року №12-05-14-14/3992 «щодо усунення порушень по результатах перевірки»; зобов'язати відповідача виключити в повному обсязі з акту ревізії від 02.02.2012 №05-21/001 відомості та інформацію, висновки щодо :
- факту, що в ході реалізації Програм створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст Луганської області на 2010-2011 роки та 2011 рік встановлено, що станом на 31.12.2011 підприємствами - учасниками Програм не створені 680 нових робочих місць (далі - НРМ) на загальну суму 87804810,00 грн. і це є порушенням вимог Постанови КМУ від 30.06.2010 №527 «Про створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів» (із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ від 17.03.2011 №264), п.2.1.3 Адміністративного договору від 12.08.2010 №2/527 (зі змінами та доповненнями) та призвело до матеріальної шкоди (збитків) Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття (далі - Фонд) на вказану суму, а саме:
-за програмою 2010-2011 років не створено 146 НРМ на 21941220,00 грн., з них: ТОВ «Кан-Транс» - 70 НРМ на суму 5420100,00 грн.; ТОВ «Східно - українська екологічна компанія» - 30 НРМ на суму 8855000,00 грн.; МПП ВКФ «Стронг» - 12 НРМ на суму 963360,00 грн.; ТОВ «Донбас ВІО» - 34 НРМ на суму 6702760,00 гривень.
-за програмою 2011 року не створено 521 НРМ на суму 64857000,00 грн., з них: ТОВ «Сєвєродонецьк - Агро» - 30 НРМ на суму 5914000,00 грн.; ТОВ «КАН-ТРАНС» - 143 НРМ на суму 11000000,00 грн.; ТОВ НВП «Лисичанський гумово - технічний завод» - 28 НРМ на суму 7000000,00 грн.; ТОВ СВ «Антрацит» - 109 НРМ на суму 8673000,00 грн.; ТОВ «Луганський завод промислових виробів» - 32 НРМ на загальну суму 8000000,00 грн.; ТОВ «Хай Термал Технолоджис» - 104 НРМ на суму 8000000,00 грн.; ТОВ «ВКФ «Стройбізнес» - 27 НРМ на суму 4052000,00 грн.; ТОВ «Східноукраїнська екологічна компанія» - 28 НРМ на суму 7100000,00 грн.; ТОВ «Карбосінтез» - 20 НРМ на загальну суму 5118000,00 гривень;
- порушенням вимог п.3.3.10.1 ДБН Д-1.1 -1-2000 «Правила визначення вартості будівництва» при проведенні будівельно - монтажних та пусконалагоджувальних робіт та встановлено завищення обсягів та вартості виконаних будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт на загальну суму 320008,12 грн., та нанесення матеріальної шкоди (збитків) Фонду на вказану суму;
-закупівлі за завищеною вартістю технологічного обладнання Учасниками Програми ТОВ «Віскор» - на суму 222083,50 грн. та ТОВ «ДОНКУБ» на суму 1523172,68 гривень, та нанесення такими діями матеріальної шкоди (збитків) державі (Фонду) на суму 1745256,18 грн.
Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2013 року позов задоволено частково. Визнано протиправною та скасовано вимогу Державної фінансової інспекції в Луганській області від 19.03.2012 року №12-05-14-14/3992 про усунення порушень, виявлених в результаті ревізії. В решті позовних вимог відмовлено.
Відповідач - Державна фінансова інспекція в Луганській області, не погодившись з судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати постанову, прийняти нову, якою відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.
В обґрунтування зазначив, що розпорядженням голови Луганської обласної державної адміністрації від 08.07.2010 №748 визначено замовника -ДК «Луганськлегінвест», на яку покладено обов'язки із створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів області. З метою забезпечення реалізації Програми на 2010 - 2011 роки між Луганською облдержадміністрацією та позивачем укладено адміністративний договір про виконання функцій замовника під час реалізації Програми створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів Луганської області на 2010-2011 роки.
Порушення пунктів адміністративного договору виявлено під час зустрічних звірок у підприємств-учасників Програм шляхом звіряння звітів про укомплектування НРМ на підприємствах з даними трудовими книжками та наказами про прийняття, а також не виконання завдань створення НРМ за Програмами на 2010-2011 та 2011 роки.
Отже, підприємствами - учасниками Програм не досягнуто цілі та мети щодо реалізації Програм створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст Луганської області на 2010-2011 та 2011 роки, які обумовлені договорами про взаємовідносини між ДК «Луганськлегінвест» (Замовник) та підприємствами-учасники Програм в частині зобов'язання учасника Програми забезпечити створення на прийнятому до експлуатації у 1V кварталі 2011 року (листопад) об'єкті нові робочі місця. Укомплектувати у грудні 2011 року новостворені за рахунок коштів Фонду робочі місця згідно із завданням, особами, які мешкають у вугледобувному районі (місті) області, в тому числі за направленням державної служби зайнятості», а ДК «Луганськлегінвест» (Замовник) не забезпечено виконання своїх обов'язків, які передбачені вимогами п 2.1.3 та 2.1.5 адміністративного договору.
Поза увагою суду першої інстанції залишився той факт, що зміни до Програм, затверджені розпорядженням Голови Луганської обласної державної адміністрації від 21.12.2011 №1692 на підставі звернень підприємств-учасників Програм, станом на 31.12.2011 року не погоджені у спосіб, визначений у абз.З п.9 Постанови КМУ від 30.06.2010 №527.
Крім цього, позивач на виконання вимоги листами від 29.03.2012 та від 30.03.2012 повідомив про часткове виконання вимоги, що підтверджує згоду позивача з встановленими під час ревізії порушеннями, тому предмет спору відсутній.
Щодо допущення порушень будівельного законодавства при проведенні будівельних робіт, їх виконання здійснювалося на підставі договорів будівельного підряду, укладених між трьома сторонами: ДК «Луганськлегінвест», підприємство-учасник Програми та генпідрядник, за якими застосовано ДБН Д-1.1-1-2000 «Правила визначення вартості будівництва». Генпідрядником проводились роботи із застосуванням норм ДБН Д-1.1-1-2000.
Враховуючи наведене, під час проведення ревізії проведено зустрічні звірки для документального та фактичного підтвердження виконання обсягів та стану розрахунків у реалізації Програм створення НРМ, за якими встановлено завищення обсягів та вартості виконаних будівельних робіт на загальну суму 503103,66 грн. шляхом співставлення даних форм КБ-2в з даними фактичного обміру об'єкту.
Підприємствами - учасниками Програм разом з ДК «Луганськлегінвест», який відповідно до п.2.1.5 адміністративного договору, зобов'язується забезпечити контроль та технічний нагляд за будівельно-монтажними та іншими роботами, пов'язаними з реалізацією на підприємствах - учасниках Програми проектів будівництва об'єктів із створення нових робочих місць» проведено відшкодування в сумі 183095,54 грн. шляхом проведення відповідного обсягу робіт.
Різниця невідшкодованої суми від загальної суми встановленого порушення складає 320008,12 грн., у тому числі за підприємствами учасниками Програм: ТОВ «НВП «Лисичанський РТЗ» у сумі 272933,64 грн. та ТОВ «Донбас Віо» в сумі 47074,48 грн.
Об'єкту контролю, як замовнику надіслана вимога щодо проведення претензійно-позовної роботи з підрядниками щодо відшкодування зайвих виплат шляхом повернення коштів або виконання відповідного обсягу робіт на загальну суму 320008,12 грн.
ДБН Д-1.1-1-2000 «Правила визначення вартості будівництва» носять обов'язковий, а не рекомендований, характер при визначенні вартості об'єктів, будівництво яких здійснюється із залученням бюджетних коштів або коштів підприємств, установ і організацій державної власності.
Щодо експертних досліджень, наданих управлінням СБУ в Луганській області питання ставилося про технічний стан на момент придбання обладнання в рамках Програми створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст Луганської області за договором купівлі - продажу № 16-527/264-2 від 20.05.2011 року, в ході проведеня ревізії та станом на лютий 2012 року а не на кінець 2012 - початок 2013 року. В свою чергу, у висновках залучених технічних спеціалістів ХНІДСЕ, досліджувалось обладнання з технічним станом на кінець 2012 року, тобто об'єкти дослідження на момент огляду були змінені.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення учасників судового процесу, перевіривши за матеріалами справи наведені у апеляційній скарзі доводи, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
На виконання п.1.1.2.4 плану контрольно-ревізійної роботи в Луганській області на ІV квартал 2011 року, на підставі направлення від 04.11.2011 №898 відповідачем проведено ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності, щодо використання коштів Фонду загальнообов'я зкового державного соціального страхування України на випадок безробіття Державною компанією «Луганськлегінвест» за період з 01.01.2010 по 31.12.2011.
За результатами проведеної ревізії відповідачем складено акт ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності щодо використання коштів Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття ДК «Луганськлегінвест» за період з 01.01.2010 по 31.12.2011 (т.1 а.с.18- 255). Акт ревізії підписаний позивачем із запереченнями.
19.03.2012 за №12-05-14-14/3992 Державною фінансовою інспекцією в Луганській області відносно ДК «Луганськлегінвест» винесено вимогу про усунення порушень, виявлених в результаті ревізії (т.1 а.с.15-17), відповідно до якої з метою повного усунення виявлених порушень та попередження їх виникнення в подальшому вимагається:
1. Опрацювати матеріали ревізії та вжити заходи щодо усунення виявлених порушень, розглянути питання щодо притягнення до відповідальності винних осіб.
2. В ході реалізації Програм створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст Луганської області на 2010-2011 роки та 2011 рік встановлено, що станом на 31.12.2011 підприємствами - учасниками Програм не створені 680 нових робочих місць (далі - НРМ) на загальну суму 87804810,00 грн. (усунуто в ході ревізії шляхом працевлаштування 13 одиниць НРМ на суму 1006590,00 грн.), що є порушенням вимог Постанови КМУ від 30.06.2010 № 527 «Про створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів» (із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ від 17.03.2011 №264), п.2.1.3 Адміністративного договору від 12.08.2010 №2/527 (зі змінами та доповненнями) та призвело до матеріальної шкоди (збитків) Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття (далі - Фонд) на вказану суму, а саме:
- за програмою 2010-2011 років не створено 146 НРМ на 21941220,00 грн., з них: ТОВ «Кан-Транс» - 70 НРМ на суму 5420100,00 грн.; ТОВ «Східно - українська екологічна компанія» - 30 НРМ на суму 8855000,00 грн.; МПП ВКФ «Стронг» - 12 НРМ на суму 963360,00 грн.; ТОВ «Донбас ВІО» - 34 НРМ на суму 6702760,00 гривень;
-за програмою 2011 року не створено 521 НРМ на суму 64857000,00 грн., з них: ТОВ «Сєвєродонецьк - Агро» - 30 НРМ на суму 5914000,00 грн.; ТОВ «Кан-Транс» - 143 НРМ на суму 11000000,00 грн.; ТОВ НВП «Лисичанський гумово - технічний завод» - 28 НРМ на суму 7000000,00 грн.; ТОВ СВ «Антрацит» - 109 НРМ на суму 8673000,00 грн.; ТОВ «Луганський завод промислових виробів» - 32 НРМ на загальну суму 8000000,00 грн.; ТОВ «Хай Термал Технолоджис» - 104 НРМ на суму 8000000,00 грн.; ТОВ «ВКФ «Стройбізнес» - 27 НРМ на суму 4052000,00 грн.; ТОВ «Східноукраїнська екологічна компанія» - 28 НРМ на суму 7100000,00 грн.; ТОВ «Карбосінтез» - 20 НРМ на загальну суму 5118000,00 гривень.
Зобов'язано позивача забезпечити створення НРМ, передбачених Програмами створення нових робочих місць на 2010-2011 роки та 2011 рік шляхом працевлаштування 667 одиниць НРМ на загальну суму 86798220,00 гривень.
3. Ревізією дотримання законодавства при проведенні будівельно - монтажних та пусконалагоджувальних робіт встановлено завищення обсягів та вартості виконаних будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт на загальну суму 503103,66 грн. (відшкодовано в ході ревізії 183095,54 грн.), що є порушенням вимог п.3.3.10.1 ДБН Д-1.1 -1-2000 «Правило визначення вартості будівництва» та призвело до матеріальної шкоди (збитків) Фонду на вказану суму.
Вимагається відобразити в обліку дебіторську заборгованість різниці у вартості виконаних робіт у сумі 320008,12 гривень.
Провести претензійно-позовну роботу з підрядниками щодо відшкодування зайвих виплат шляхом повернення коштів або виконання відповідного обсягу робіт на загальну суму 320008,12 грн., в тому числі: ТОВ НВП «Лисичанський гумово - технічний завод» на 272933,64 грн., ТОВ «Донбас-ВІО» на 47074,48 гривень.
4. Проведеними експертними дослідженнями встановлено, що учасниками Програм здійснювалась закупівля товарів і обладнання за завищеною вартістю на загальну суму 1745256,18 грн., чим нанесено матеріальної шкоди (збитків) державі (Фонду) на вказану суму, з яких: ТОВ «Віскор» - на суму 222083,50 грн. та ТОВ «Донкуб» - на суму 1523172,68 гривень.
Вимагається забезпечити відшкодування зайво сплачених коштів за придбане обладнання та товари у сумі 1745256,18 грн. шляхом повернення грошових коштів постачальниками на розрахунковий рахунок ДК «Луганськлегінвест».
5. Розглянути питання щодо притягнення до дисциплінарної та матеріальної відповідальності посадових осіб, з вини яких були допущені порушення, зокрема, при оформленні та виданні розпорядчого документу та (або) прийнятті управлінського рішення.
Щодо пункту 2 Вимоги суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
Постановою КМУ «Про створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних регіонів» від 30.06.2010 №527 затверджено Порядок спрямування у 2010 році коштів Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття на створення нових робочих місць для забезпечення тзайнятості населення вугледобувних регіонів (далі Порядок).
Цей Порядок визначає механізм спрямування у 2010 році Фондом коштів на створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних регіонів.
Відповідно до Постанови від 30.06.2010 №527, розпорядженням голови облдержадміністрації №893 від 06.08.2010, затверджена Програма створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів на 2010-2011 роки (т.4 а.с.36-42), яка погодженна з правлінням Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття Постановою «Про погодження Програм створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних регіонів» від 19.08.2010 №194 (т.4 а.с.50-51).
Розпорядженням голови облдержадміністрації від 10.05.2011 №520 затверджена Програма «Про створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст області на 2011 рік» (т.4 а.с.20-33).
Основними завданнями Програм на 2010-2011 роки та на 2011 рік є: створення у 2010-2011 роках нових робочих місць для забезпечення зайнятості працездатного населення вугледобувних районів.
Зазначені Програми визначають перелік підприємств, які є учасниками за результатами конкурсу бізнес-планів, проведеного облдержадміністрацією та якими створюватимуться нові робочі місця для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів області.
Для забезпечення реалізації Програм між Луганською обласною держадміністрацією та ДК «Луганськлегінвест» укладено адміністративний договір про виконання функцій замовника під час реалізації Програми створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів Луганської області на 2010-2011 роки від 12.08.2010 №2/527 (т.4 а.с.55-60).
Відповідно до п.1.1. зазначеного договору, Луганська облдержадміністрація доручає, а ДК «Луганськлегінвест» приймає на себе виконання обов'язків замовника із створення нових робочих місць за Програмою створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів Луганської області на 2010-2011, затвердженої розпорядженням голови облдержадміністрації від 06.08.2010 №893.
П.2.1.3 договору, ДК «Луганськлугінвест» зобов'язується укласти не пізніше 25.08.2010 з усіма підприємствами-учасниками Програми договори на створення нових робочих місць за рахунок коштів Фонду відповідно до завдань Програми, передбачивши в них, зокрема умови щодо:
- забезпечення цільового використання отриманих державних коштів;
- подання щомісяця до 5 числа ДК «Луганськлегінвест» для подальшого подання облдержадміністрації звіту про використання коштів;
- забезпечення ведення в експлуатацію промислових об'єктів із створення нових робочих місць (черг будівництва) в установленому законодавством порядку та строки, зазначені у Програмі.
П.2.1.5 договору, ДК «Луганськлегінвест» зобов'язується забезпечити контроль та технічний нагляд за будівельно-монтажними та іншими роботами, пов'язаними з реалізацією на підприємствах-учасниках Програм проектів будівництва об'єктів із стоврення нових робочих місць.
Актом ревізії визначено, що в ході реалізації Програм створення нових робочих місць на 2010-2011 роки та на 2011 рік станом на 31.12.2011 підприємствами учасниками не створено 680 нових робочих місць на загальну суму 87804810,00 грн. (в ході ревізії усунуто шляхом працевлаштування 13 одиниць НРМ на суму 1006590,00 грн.), зокрема:
-за програмою 2010-2011 років не створено 146 НРМ на 21941220,00 грн., з них: ТОВ «Кан-Транс» - 70 НРМ на суму 5420100,00 грн.; ТОВ «Східно - українська екологічна компанія» - 30 НРМ на суму 8855000,00 грн.; МПП ВКФ «Стронг» - 12 НРМ на суму 963360,00 грн.; ТОВ «Донбас ВІО» - 34 НРМ на суму 6702760,00 гривень;
-за програмою 2011 року не створено 521 НРМ на суму 64857000,00 грн., з них: ТОВ «Сєвєродонецьк - Агро» - 30 НРМ на суму 5914000,00 грн.; ТОВ «Кан-Транс» - 143 НРМ на суму 11000000,00 грн.; ТОВ НВП «Лисичанський гумово - технічний завод» - 28 НРМ на суму 7000000,00 грн.; ТОВ СВ «Антрацит» - 109 НРМ на суму 8673000,00 грн.; ТОВ «Луганський завод промислових виробів» - 32 НРМ на загальну суму 8000000,00 грн.; ТОВ «Хай Термал Технолоджис» - 104 НРМ на суму 8000000,00 грн.; ТОВ «ВКФ «Стройбізнес» - 27 НРМ на суму 4052000,00 грн.; ТОВ «Східноукраїнська екологічна компанія» - 28 НРМ на суму 7100000,00 грн.; ТОВ «Карбосінтез» - 20 НРМ на загальну суму 5118000,00 гривень.
Проте, розпорядженням голови облдержадміністрації №1692 від 21.12.2011 внесено зміни до Програми створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів області на 2010-2011 роки, затвердженої розпорядженням голови обласної держадміністрації від 06.08.2010 №893 (т.4 а.с.4-5), цими змінами перенесено строки створення нових робочих місць для учасників обох Програм на І і ІІ квартали 2012 року.
Зміни до програм створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст Луганської області на 2010-2011 роки та на 2011 рік в частині перенесення строків створення робочих місць погоджені постановою правління Фонду 22.03.2012 за №323 (т.4 а.с.3).
Тобто, при прийнятті п.2 Вимоги щодо необхідності працевлаштування 667 одиниць нових робочих місць, відповідач не врахував розпорядження облдержадміністрації №1692 від 21.12.2011 про перенесення строків створення 551 нових робочих місць з 667 на І і ІІ квартали 2012 року.
Судова колегія не приймає доводи апелянта щодо непогодження цих змін у спосіб, визначений у абз.З п.9 Постанови КМУ від 30.06.2010 №527 з огляду на наступне.
Відповідно до п.8 Порядку спрямування у 2011 році коштів Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття на створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних регіонів, затвердженого постановою КМУ №527 від 30.06.2010 року у разі відмови підприємства від виконання програми:
обласна держадміністрація протягом трьох робочих днів після надходження відповідної інформації повідомляє Державний центр зайнятості;
підприємство протягом трьох робочих днів після повідомлення про відмову повертає кошти на рахунок обласної держадміністрації або замовника для перерахування облдержадміністрації наступного робочого дня;
обласна держадміністрація подає протягом двох тижнів правлінню Фонду для погодження затверджені зміни, що вносяться до програми. У разі неподання таких змін у визначений строк обласна держадміністрація повертає протягом трьох наступних робочих днів кошти на рахунок Державного центру зайнятості.
На підставі п.9 Порядку органи державної служби зайнятості за результатами перевірки виконання програми або у разі відмови підприємства від проведення перевірки звертаються до обласної держадміністрації з пропозицією щодо виключення такого підприємства з програми та зупинення перерахування коштів.
Підприємство протягом трьох робочих днів після отримання від обласної держадміністрації повідомлення про його виключення з програми повертає перераховані кошти на рахунок обласної держадміністрації або замовника для їх перерахування наступного робочого дня обласній держадміністрації.
Обласна держадміністрація вносить зміни до програми відповідно до абзацу четвертого пункту 8 цього Порядку.
З аналізу наведеного вбачається, що п.п.8,9 Порядку регулюють питання, пов'язані із відмовою підприємства від виконання програм, та не стосуються питань затвердження змін до програми з інших підстав.
Тому правління Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття згідно Порядку погоджує відповідні Програми, а облдержадміністрація наділена повноваженнями щодо прийняття рішення про зміну строків виконання Програми створення нових робочих місць, тому доводи про порушення позивачем порядку погодження змін до Програм є безпідставними.
Щодо висновків відповідача у вимозі про не створення нових робочих місць на МПП «ВКФ «Стронг» у кількості 12 одиниць. (т.1 а.с.84-93).
В акті ревізії ДФІ в Луганській області від 02.02.2011 №05-21/001 висновок про порушення МПП «ВКФ «Стронг» умов виконання Програми базується на висновку експертного економічного дослідження №66/24 від 26.01.2012, виконаного експертом Бікіміровою О.М. на виконання листа УСБУ в Луганській області (т.1 а.с.84-93; т.2 а.с.198-211), за яким МПП «ВКФ «Стронг» за Програмою створення НРМ прийняті 12 працівників, які не відносяться до категорії незайнятого працездатного населення вугледобувних регінів.
Пунктом 2 Порядку визначено, що нове робоче місце - робоче місце, яке створене на підприємстві, в установі або організації для постійної роботи жителя вугледобувного регіону і на яке працевлаштовано в установленому порядку такого жителя.
Житель вугледобувного регіону - особа, яка проживає у вугледобувному регіоні, що підтверджується відміткою про реєстрацію її місця проживання.
Вугледобувний регіон - область, в якій розташовані вугледобувні підприємства, що належать до сфери управління Міністерства енергетики та вугільної промисловості та є діючими або перебувають на стадії ліквідації (в тому числі гірничі об'єкти, що входять до складу підприємства).
Тобто, нове робоче місце вважається створеним за наявності умов: створення на підприємстві робочого місця для постійної роботи; укомплектування робочого місця в установленому порядку та працевлаштування на робоче місце особи, яка є жителем вугледобувного регіону.
Норми діючого Порядку не містять вимоги щодо працевлаштування на НРМ осіб, які відносяться до категорії незайнятого працездатного населення вугледобувних районів регіонів.
Виконання всіх наведених вимог з боку МПП «ВКФ «Стронг» підтверджується довідкою КРУ в Луганській області від 25.11.2011 №05-21/34«з» зустрічної звірки з питання дотримання МПП «ВКФ «Стронг» Порядку використання коштів Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття на створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів області та стану розрахунків з ДК «Луганськлугінвест» за період з 01.01.2010 по 01.10.2011 (т.3 а.с.4-28)., що станом на 01.10.2011 та на момент проведення зустрічної звірки МПП «ВКФ «Стронг» Програму створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів виконано в повному обсязі, а саме створено 133 НРМ.
Також створення нових робочих місць МПП «ВКФ «Стронг» підтверджується актом про готовність до експлуатації першого пускового комплексу об'єкта Програми створення НРМ для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів Луганської області на 2010-2011 роки у МПП «ВКФ «Стронг» від 10.12.2010 та актом прийняття об'єкта Програми створення НРМ для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів Луганської області на 2010-2011 роки у МПП «ВКФ «Стронг» від 30.08.2011 (т.3 а.с.50-64).
Щодо висновків відповідача у вимозі про не створення нових робочих місць за Програмою створення нових робочих місць 2010-2011 на ТОВ «Донбас Віо» у кількості 34 одиниці.
Програмою створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів області на 2010-2011 роки на ТОВ «Донбас Віо» передбачено створити 28 одиниць нових робочих місць.
За актом про прийняття об'єкта із створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувного району Луганської області у ТОВ «Донбас Віо» від 03.06.2011 виконанні всі необхідні заходи, які забезпечили створення умов для працевлаштування незайнятих громадян вугледобувного регіону (т.5 а.с.167-170).
Відповідно до квартального звіту ТОВ «Донбас-Віо» станом на 01.10.2011 року, на підприємстві працевлаштовано 28 осіб (т.5 а.с.171). Факт щодо створення 28 нових робочих місць був прийнятий Державним центром зайнятості України.
На підставі листа Луганської облдержадміністрації від 11.05.2012 №6/18-2329, Інспекцією по контролю за додержанням законодавства про зайнятість населення Луганського обласного центра зайнятості здійснено перевірку ТОВ «Донбас Віо» з питань додержання законодавства про зайнятість населення та додержання вимог Програми створення НРМ для забезпечення зайнятості населення вугледобувних регіонів та міст Луганської області на 2010-2011 роки, за результатами складено акт №74 від 17.05.2012 (т.5 а.с.143-146), яким підтверджено створення та укомплектування у ІІІ кварталі 2011 року 28 НРМ.
Також перевірку ТОВ «Донбас Віо» з аналогічного питання проведено Територіальною державною інспекцією з питань праці у Луганській області у червні 2012 року та листом від 22.06.2012 №1254/2 повідомлено Луганську облдержадміністрацію про працевлаштування НРМ у ІІІ кварталі 2011 року (т.5 а.с.147).
Також виконання учасниками вимог за Програмою на 2010-2011 роки підтверджено актом про готовність до вводу в експлуатацію об'єкта по створенню нових робочих місць «Програми із створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів області на 2010-2011 роки» у ТОВ «Кан-Транс» від 22.12.2011 та звітом про укомплектування нових робочих місць, створених на підприємстві ТОВ «Кан-Транс» станом на 01.01.2012 та 01.04.2012 підтверджено створення зазначеним підприємством 164 НРМ (т.5 а.с.152-158).
Актами про готовність до вводу в експлуатацію та відповідними звітами про укомплектування НРМ підтверджено створення ТОВ «Східноукраїнська екологічна компанія» - 30 НРМ (т.5 а.с.159-162); МПП «ВКФ «Стронг» - 82 та ТОВ «Донбас Віо» - 28 (т.5 а.с. 159-171).
Виконання за Програмою на 2011 рік підтверджено аналогічними доказами по наступним учасникам: ТОВ «Сєвєродонецьк-Агро» - 30 НРМ; ТОВ «Кан-Транс» - 143 НРМ; ТОВ «НВП «Лисичанський гумовотехнічний завод» - 28; ТОВ «СВ Антрацит» - 109 НРМ; ТОВ «Луганський завод промислових виробів» -32 НРМ; ТОВ «Хай Термал Технолоджис» - 104 НРМ; ТОВ «ВКФ «Стройбізнес» - 27 НРМ; ТОВ «Східноукраїнська екологічна компанія» - 28 НРМ; ТОВ «Карбосінтез» - 20 НРМ (т.5 а.с.172-217).
З урахуванням вищезазначеного, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про необґрунтованість та протиправність п.2 вимоги ДФІ в Луганській області від 19.03.2012 №12-05-14/14/3992.
Щодо п.3 Вимоги про порушення будівельного законодавства при проведенні будівельних робіт.
Пунктом 3 Вимоги зазначено, що при проведенні ревізії дотримання законодавства при проведенні будівельно - монтажних та пусконалагоджувальних робіт встановлено завищення обсягів та вартості виконаних будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт на загальну суму 503103,66 грн. (відшкодовано в ході ревізії 183095,54 грн.), що є порушенням вимог п.3.3.10.1 ДБН Д-1.1 -1-2000 «Правило визначення вартості будівництва» та призвело до матеріальної шкоди (збитків) Фонду на вказану суму.
З матеріалів справи вбачається, що виконання будівельних робіт здійснювалося на підставі договорів будівельного підряду, які укладені між трьома сторонами: ДК «Луганськлегінвест», підприємством-учасником Програми та генпідрядником, за якими застосовано ДБН Д-1.1-1-2000 «Правила визначення вартості будівництва» (т.4 а.с.61-75).
Генпідрядником проводились роботи із застосуванням норм ДБН Д-1.1-1-2000.
Відповідно до п.2.1.5 адміністративного договору, ДК «Луганськлегінвест» зобов'язується забезпечити контроль та технічний нагляд за будівельно-монтажними та іншими роботами, пов'язаними з реалізацією на підприємствах - учасниках Програми проектів будівництва об'єктів із створення нових робочих місць.
Відповідно ж до умов укладених договорів будівельного підряду, відповідальність за прийманя виконаних робіт покладено на керівників підприємств учасників Програм.
Згідно з п.3.3.10.1 ДБН Д.1.1-1.2000 «Правила визначення вартості будівництва», затвердженого наказом Держбуду України від 27.08.2000 №174, ці будівельні норми встановлюють основні правила визначення вартості нового будівництва, розширення, реконструкції та технічного переоснащення підприємств, будівель і споруд, ремонту житла, об'єктів соціальної сфери і комунального призначення та благоустрою, а також реставрації пам'яток архітектури та містобудування, і носять обов'язковий характер при визначенні вартості будов (об'єктів), будівництво яких здійснюється із залученням бюджетних коштів або коштів підприємств, установ і організацій державної власності.
На підставі п.2 Статуту Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття, затвердженого постановою правління Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття від 06.07.2000 №2, Фонд загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття є цільовим централізованим страховим фондом, некомерційною самоврядною організацією.
Відповідно до п.5 ст.8 Закону України «Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування на випадок безробіття» від 02.03.2000 №1533-ІІІ, кошти Фонду не включаються до складу Державного бюджету України.
На підставі викладеного є неспроможними доводи апелянта про порушення позивачем вимог п.3.3.10.1 ДБН Д-1.1 -1-2000 «Правило визначення вартості будівництва» та завдання матеріальної шкоди (збитків) Фонду на суму 503103,66 грн.
Щодо п.4 Вимоги про закупівлю учасниками Програми ТОВ «Віскор» та ТОВ «Донкуб» товарів і обладнання за завищеною вартістю на загальну суму 1745256,18 грн.
Вартість придбаного обладнання в ході ревізії встановлена на підставі експертних досліджень, проведених старшим судовим експертом Луганського відділення Донецького НІІ судових експертиз Ярославцевою О.В., які замовлені посадовими особами Управління Служби безпеки України в Луганській області (т.2 а.с.212-229).
01.02.2012 до Луганського відділення Донецького НДІСЕ від заступника начальника УСБУ в Луганській області надійшли листи №63/20/1346 та №63/20/1347 від 31.01.2012 про визначення вартості обладнання, придбаного ТОВ «Донкуб» та ТОВ «Віскор» в рамках реалізації Програми створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних районів та міст Луганської області на 2011 рік, а вже 02.02.2012 експертом складено відповідні висновки товарознавчого експертного дослідження №216/26 відносно ТОВ «Донкуб» та №217/26 відносно ТОВ «Віскор».
При цьому на розгляд товарознавчого дослідження перед експертом поставлено лише питання про визначення вартості придбаного ТОВ «Донкуб» та ТОВ «Віскор» обладнання в рамках реалізації Програми створення нових робочих місць для забезпечення зайнятості населення вугледобувних регіонів та міст Луганської області на 2011 рік.
Однак, висновки зазначених досліджень містять не тільки визначення вартості придбаного обладнання, а також суми збитків, спричинених, на думку експерта, Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування на випадок безробіття з боку ТОВ «Донкуб» та ТОВ «Віскор». При цьому, перед експертом питання про визначення суми збитків не ставилося.
Висновками судово-товарознавчої експертизи №7484 від 12.03.2013 спростовуються твердження висновку товарознавчого експертного дослідження від 02.02.2012р. №216/26, при цьому, на вирішення експертів поставлені питання як від ДФІ в Луганській області стосовно відповідності технічної документації технологічному обладнанню, так і від третіх осіб ТОВ «Донкуб» та ТОВ «Віскор» стосовно ринкової вартості на момент придбання, з урахуванням фактичного стану, технологічного обладнання, придбаного учасниками Програми.
При проведенні судової експертизи комісією експертів проведено огляд технологічного обладнання та вивчено технічну документацію на обладнання, яке придбане ТОВ «Донкуб» та ТОВ «Віскор». Зазначеним висновком експертизи стосовно обладнання, придбаного ТОВ «Донкуб» встановлено, що технічний стан обладнання є робочим, усі агрегати знаходяться у робочому стані. Шуми або стук при роботі агрегатів відсутні. Обладнання виконує свою функцію з розсіву кар'єрного матеріалу. Візуальним оглядом слідів ремонту не встановлено (зміна конструктивного виконання, окраска вузлів та деталей, наявність ремонтних табличок на електродвигунах та т.і.).
На момент огляду ступінь зносу обладнання, згідно висновків експертної комісії, з дати введення в експлуатацію становить не більш 10-15%.
Видимих пошкоджень та слідів корозії обладнання не має. Всі комплектні агрегати пофарбовані у червоно-коричневий колір. Фарба має ярко виражений колір.
Обладнання виготовлено згідно з технічними умовами підприємства-виробника ТОВ «Вахрушевський механічний завод»:
- ТУ У 29.5-32895339-001:2012 Грохот інерційний динамічний типа ГІД 42(43),
- ТУ У 29.5-32895339-002:2012 Конвеєри стрічкові типа КЛ -500(800),
- ТУ У 29.5-32895339-003:2012 Бункер-пітатель БП-3,5.
Дослідивши обладнання та вивчивши технічну документацію на нього експертна комісія дійшла висновку, що обладнання повністю відповідає технічній документації (паспортам, технічним умовам).
Крім того, висновками комплексної судово-товарознавчої і технічної експертизи №7484 від 12.03.2013 встановлено, що загальна ринкова вартість нового комплексу грохот ГІД 42 КРСМ-4 та конвеєра КЛ 800х13603/27206 (зав. №1395, 1397), виробництва ТОВ «Вахрушевський механічний завод» на розглянутий період часу на 20.05.2011 складала 663419,50 грн. з ПДВ. Загальна ринкова вартість нового комплексу грохот ГІД 42 КРСМ-4 та конвеєра КЛ 800х13603/27206 (зав. №1396, 1398), виробництва ТОВ «Вахрушевський механічний завод» на розглянутий період часу на 20.05.2011 складала 663419,50 грн. з ПДВ.
Тобто загальна ринкова вартість технологічного обладнання, яке придбане ТОВ «Донкуб» у ТОВ «Вахрушевський механічний завод», становить на 20.05.2011 - 1326839,00 грн. з ПДВ.
Відповідно до Договору купівлі-продажу №15-527/264-3 від 20.05.2011, укладеного між ДК «Луганськлегінвест», ТОВ «Донкуб» та ТОВ «Вахрушевський механічний завод» вартість обладнання становить 1643250,68 грн. (т.4 а.с.76-81).
Крім того, ТОВ «Віскор» згідно видаткової накладної №30142 від 13.07.2011 в рамках в рамках договору купівлі-продажу № 16-527/264-2 від 20.05.2011 придбало пускатель ПМВИВ-41 У5 ТУ 16-536.055-70 та комплектну шахтну вибухозахищенну трансформаторну підстанцію ТСВП-400/6-0,69 УХЛ5 ТУ 16.530.144-81 (т.2 а.с.81).
Відповідно до експертного дослідження №217/26 від 02.02.2012 30142 від 31.07.2011 відносно ТОВ «Віскор» визначено вартість придбаного обладнання в сумі 53116,50 грн., а також сума збитків Фонду у розмірі 222083,50 грн. (т.2 а.с.221-229).
Разом з тим, висновками комплексної судово-товарознавчої і техничної експертизи №7484 від 12.03.2013 визначена ринкова вартість придбаного ТОВ «Віскор» обладнання: підстанції трансформаторного типу ТСШВП 400/6 станом на 20.05.2011 - 140000,00 грн. (в т.ч. ПДВ), пускателя вибухозахищеного ПМВИР-41 - 16000,00 грн. (в т.ч. ПДВ).
При цьому при проведенні судово-товарознавчої і технічної експертизи експерт та спеціалісти попереджені про кримінальну відповідальність за ст.384 КК України. Експертиза проведена із залученням спеціалістів в галузі виготовлення і ремонту шахтного обладнання як від ТОВ «Донкуб» так від ДФІ в Луганській області.
Таким чином, як правильно зазначив суд першої інстанції, висновками комплексної судово-товарознавчої і технічної експертизи №7484 від 12.03.2013 спростовано висновок товарознавчого експертного дослідження від 02.02.2012 №216/26, складеного експертом Ярославцевою, на якому ґрунтується акт ревізії ДФІ в Луганській області від 02.02.2012 №05-21/001, тому п.4 Вимоги ДФІ в Луганській області від 19.03.2012 №12-05-14-14/3992 є необґрунтованим та підлягає скасуванню.
Оскільки пункти 1, 5 вимоги є похідними від п.п. 2, 3, 4, тому судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про скасування цих пунктів, підстав для розгляду питання щодо притягнення до відповідальності винних осіб, не вбачається.
З урахуванням викладеного, переглядаючи судове рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, постанова прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування постанови не вбачається.
Керуючись статтями 24, 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Апеляційну скаргу Державної фінансової інспекції в Луганській області на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2013 року по адміністративній справі №2а/1270/2447/2012 - залишити без задоволення.
Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 19 квітня 2013 року по адміністративній справі №2а/1270/2447/2012 - залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання у повному обсязі.
У повному обсязі ухвала складена 18 червня 2013 року.
Головуючий суддя І.Д. Компанієць
Судді В.А. Шальєва
М.В. Бишов