ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1
м. Київ
27 травня 2013 року 10:26 № 826/3833/13-а
Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Шрамко Ю.Т. при секретарі судового засідання Олійник Ю.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом Публічного акціонерного товариства "Форекс Емемсіс Груп"
до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку
про визнання протиправними дій, визнання протиправною та скасування постанови №86-ЦА-УП-Е від 31.01.2013 р.
за участю представників сторін:
від позивача: Сотула В. В., довіреність № 01/12, від 01.12.12 р.;
від відповідача: Юрко О. Є., довіреність № 100/2691/НК, від 12.02.13 р.;
Публічне акціонерне товариство "Форекс Емемсіс Груп", (далі - позивач), звернулось до Окружного адміністративного суду м. Києва з адміністративним позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, (далі - відповідач, Комісія), про визнання протиправними дій, визнання протиправною та скасування постанови №86-ЦА-УП-Е від 31.01.2013 р.
Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що Публічне акціонерне товариство "Форекс Емемсіс Груп" не порушувало законодавства про цінні папери та нормативних актів Національної комісії з паперів та фондового ринку, а тому дії відповідача по прийняттю Постанови № 86-ЦА-УП-Е від 31 січня 2013 року, якою до позивача застосовано санкцію у вигляді зупинення на термін до 31.04.2014 р. розміщення (продаж) та обіг цінних паперів та Постанова №86-ЦА-УП-Е від 31.01.2013 р. є незаконними, відповідно, оскаржувана постанова підлягає скасуванню.
В судових засіданнях представник позивача позовні вимоги підтримав та просив позов задовольнити повністю.
Відповідач позовні вимоги не визнав, просив у задоволенні позову відмовити повністю, оскільки Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку при прийнятті оскаржуваної Постанови про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів №86-ЦА-УП-Е від 31.01.2013 р. діяла у межах та у спосіб, передбачені чинним законодавством України.
Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення їх представників, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва встановив наступне.
Відповідачем була проведена планова перевірка позивача щодо дотримання вимог законодавства про цінні папери та/або акціонерні товариства, за результатами якої був складений Акт планової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери та/або акціонерні товариства Публічного акціонерного товариства "Форекс Емемсіс Груп" від 26.12.2012 р. (надалі - Акт перевірки від 26.12.2012 р.).
Згідно резолютивної частини Акту перевірки від 26.12.2012 р. виявлені наступні порушення вимог законодавства про цінні папери та/або акціонерні товариства, зокрема: при укладанні правочинів Генеральним директором ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" ОСОБА_4 було перевищено встановлені Статутом повноваження, чим порушено п.9.61 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" та ч.2 ст.58 Закону України "Про акціонерні товариства"; Генеральний директор Товариства не дотримався в своїй діяльності вимог закону, а саме, ст.8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", чим порушив ч.2 ст.58 Закону України "Про акціонерні товариства" та п. 9.61 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп".
На підставі Акту перевірки від 26.12.2012 р. відповідачем були складені Акти про правопорушення на ринку цінних паперів від 15.01.2013 р. №07-ЦА-УП-Е та №08-ЦА-УП-Е.
31 січня 2013 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку на підставі Акту перевірки від 26.12.2012 р., Актів про правопорушення на ринку цінних паперів від 15.01.2013 р. №07-ЦА-УП-Е та №08-ЦА-УП-Е винесена Постанова про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів №86-ЦА-УП-Е від 31.01.2013 р. (надалі - Постанова №86-ЦА-УП-Е), якою за порушення вимог законодавства щодо цінних паперів у відношенні ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" застосовано санкцію у вигляді зупинення на термін до 31.01.2014 р. розміщення (продажу) та обігу цінних паперів ПАТ "Форекс Емемсіс Груп".
Частиною 1 ст. 5 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" (надалі - Закон) встановлено, що державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.
Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язав лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно з положенням п. 9.56 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп"» одноосібним виконавчим органом товариства є генеральний директор, який здійснює управління поточною діяльністю Товариства.
Судом встановлено, що керівником ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" є ОСОБА_4.
Згідно з п. 9.61 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" Генеральний директор, серед іншого, зобов'язаний діяти в інтересах товариства добросовісно, розумно та не перевищувати своїх повноважень.
Частиною 2 ст. 58 Закону України "Про акціонерні товариства", серед іншого, встановлено, що виконавчий орган діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом.
Відповідно до п.9.57 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп", до компетенції Генерального директора належить вирішення всіх питань, пов'язаних з керівництвом поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до компетенції загальних зборів та наглядової ради.
До компетенції Генерального директора, серед іншого, належить:
- розпорядження майном Товариства для забезпечення його поточної діяльності з урахуванням обмежень, передбачених Статутом та чинним законодавством;
- вирішення інших питань діяльності товариства, що необхідні для досягнення цілей діяльності товариства та забезпечення його нормальної роботи згідно до законодавства України та Статуту ПАТ «Форекс Емемсіс Груп».
Пунктом 9.60 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" встановлено, що Генеральний директор, серед іншого, має право підписувати всі правочини, що укладаються Товариством на суму, що не перевищує 10% вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства, або при наявності рішення про їх укладання відповідного органу, що укладаються товариством при наявності рішення про їх укладення відповідного органу.
Статтею 202 Цивільного кодексу України встановлено, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Правочини можуть бути односторонніми та дво - чи багатосторонніми (договори).
З Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців судом встановлено, що дата державної реєстрації юридичної особи - ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" є 30.05.2012 року.
Суд звертає увагу, що оскільки товариство здійснює свою діяльність менше року, не має жодних даних річної звітності, то до моменту отримання даних річної звітності не має можливості розрахувати відсоткове співвідношення вартості правочину до активів товариства, а тому Генеральний директор ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" не має повноважень укладати правочини без рішення відповідного органу товариства з моменту створення товариства до моменту отримання даних річної звітності, необхідних для розрахунку відсоткового співвідношення вартості правочину до активів товариства.
З Довідки, наданої позивачем відповідачу, про підписані/укладені правочини (договори, угоди тощо) ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" №7-12/12 від 07.12.2012 р. вбачається, що з моменту утворення товариства до моменту проведення перевірки Генеральним директором ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" ОСОБА_4 було укладено 23 правочини, а саме: 11 правочинів предметом яких є трудові відносини та розрахунки по вказаним правочинам проводяться щомісячно згідно штатного розкладу; 9 правочинів предметом яких є надання/отримання послуг (суборенда приміщень, обслуговування емісії цінних паперів, відкриття банківського рахунку тощо) розрахунки по вказаним правочинам проводяться періодично відповідно до умов договорів, в деяких випадках за тарифами встановленими стороною договору (банк, депозитарій); 2 правочини предметом яких є передача прав власності на товарний знак або передача прав на використання торговельної марки. Загальна вартість вказаних двох правочинів 100 002 000 грн.; 1 правочин предметом яких є надання інформаційних послуг з обробки даних. Вартість правочину 4 493,63 грн.
Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що при укладанні вказаних правочинів Генеральним директором ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" ОСОБА_4 було перевищено встановлені Статутом повноваження, що в свою чергу є порушенням п. 9.61 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп", та порушенням частини 2 ст. 58 Закону України "Про акціонерні товариства".
Відносно інших порушень, викладених в Акті про правопорушення на ринку цінних паперів від 15.01.2013 №08-ЦА-УП-Е, судом встановлено наступне.
Згідно Довідки, наданої позивачем відповідачу, щодо кількості працівників Товариства, а також про наявність бухгалтерської служби або бухгалтера від 04.12.2012 №9-12/2 у ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" посада (головного) бухгалтера відсутня.
За результатом аналізу всіх правочинів укладених від імені товариства ПАТ "Форекс Емемсіс Груп", судом встановлено, що товариство не укладало договори на ведення бухгалтерського обліку з централізованою бухгалтерією або аудиторською фірмою, спеціалістом з бухгалтерського обліку, зареєстрованим як підприємець, який здійснює підприємницьку діяльність без створення юридичної особи.
З матеріалів справи вбачається, що одноосібним виконавчим органом ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" не приймались рішення щодо забезпечення ведення бухгалтерського обліку на товаристві, а саме, створення посади бухгалтера, прийняття на роботу (повна/часткова зайнятість, робота за сумісництвом) спеціаліста з бухгалтерського обліку, отримання послуг з ведення бухгалтерського обліку.
Таким чином, суд приходить до висновку, що бухгалтерський облік на ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" ведеться керівником підприємства, що підтверджується Довідкою ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" від 24.12.2012 р. № 03/24-12/12.
Вказаний факт є порушенням ст. 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", оскільки відповідно до частини 4 цієї статті вказаного Закону, самостійне ведення бухгалтерського обліку та складання звітності безпосередньо власником або керівником підприємства не може застосовуватися на підприємствах, звітність яких повинна оприлюднюватися, та в бюджетних установах. Водночас, згідно з частиною 4 ст. 14 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", публічні акціонерні товариства, підприємства - емітенти іпотечних облігацій, іпотечних сертифікатів, облігацій підприємств і сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, а також професійні учасники фондового ринку, банки, страховики та інші фінансові установи зобов'язані не пізніше ніж до 30 квітня року, що настає за звітним періодом, оприлюднювати річну фінансову звітність та річну консолідовану фінансову звітність разом з аудиторським висновком шляхом розміщення на власній веб-сторінці з опублікуванням у періодичних або неперіодичних виданнях.
Відповідно до п. 9.61 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп", Генеральний директор, серед іншого, повинен керуватись у своїй діяльності чинним законодавством України, Статутом товариства, іншими внутрішніми документами товариства.
Частиною 2 статті 58 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що виконавчий орган, серед іншого, діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом.
Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" порушено вимоги частини 2 ст. 58 Закону України "Про акціонерні товариства" та п. 9.61 Статуту ПАТ "Форекс Емемсіс Груп" в частинні недотримання Генеральним директором товариства в своїй діяльності вимог ст. 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".
Відповідно до пункту 5 статті 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", відповідач має право, зокрема, у разі порушення законодавства про цінні папери, нормативних актів Комісії виносити попередження, зупиняти на термін до одного року розміщення (продаж) та обіг цінних паперів того чи іншого емітента, дію ліцензій, виданих Комісією, анулювати дію таких ліцензій.
Відповідно до пункту 3 розділу III Правил розгляду справ про порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів та застосування санкцій, затверджених Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.2012 № 1470, уповноважена особа Комісії розглядає справу про правопорушення та виносить рішення за справою у точній відповідності із законодавством та оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному дослідженні всіх обставин справи.
Частиною 1 статті 9 КАС України встановлено, що суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову (частина друга статті 71 КАС України).
Відповідачем доведено правомірність та обґрунтованість прийняття Постанови №86-ЦА-УП-Е, а також відсутність протиправних дій, пов"язаних із прийняттям вказаної постанови.
Позивачем не надано суду належних та достатніх доказів в обґрунтування позовних вимог.
Враховуючи викладене в сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги задоволенню не підлягають.
Керуючись вимогами ст. ст. 69-71, 94, 158-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва
У задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Форекс Емемсіс Груп" про визнання протиправними дій, визнання протиправною та скасування постанови №86-ЦА-УП-Е від 31.01.2013 р. відмовити повністю.
Постанова набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.
З урахуванням положень ч. 3 ст. 160 Кодексу адміністративного судочинства України, в судовому засіданні 27.05.2013 р. проголошено вступну та резолютивну частини постанови.
Постанова у повному обсязі складена та підписана 31.05.2013 р.
Суддя Ю.Т. Шрамко