донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
10.03.2009 р. справа №14/7
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого:
суддів
за участю представників сторін:
від позивача:
Дмитренко О.А., довірен. б/н від 14.02.08, нач. юр. відділу,
від відповідача:
Карпухіна Л.Ф., довірен. № 1/37 від 02.03.09, представник, Волкова О.В., довірен. № 1/73 від 02.04.08, представник, Шайнога О.В., довірен. №1/36 від 26.02.09 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу
закритого акціонерного товариства будівельно-монтажної фірми "Азовстальбуд" м.Маріуполь
на рішення господарського суду
Донецької області
від
06.02.2009 року
по справі
№14/7
за позовом
закритого акціонерного товариства "Альфа-Банк" м.Київ
до
закритого акціонерного товариства будівельно-монтажної фірми "Азовстальбуд" м.Маріуполь
про
стягнення 12 424 959,33 грн.
Закрите акціонерне товариство «Альфа-банк» м.Київ (далі -позивач) звернулось до господарського суду Донецької області з позовом до закритого акціонерного товариства «Будівельно-монтажної фірми «Азовстальбуд» м.Маріуполь (далі -відповідач) про стягнення заборгованості в сумі 12424959,33 грн., у тому числі заборгованість за кредитом в сумі 11700000,00 грн., пеня за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 435016,39 грн., заборгованість за процентами в сумі 289413,73 грн., пеня за прострочення повернення процентів за користування кредитом в сумі 529,21 грн.
Рішенням господарського суду Донецької області від 06.02.09 р. по справі за № № 14/7 припинено провадження по справі №14/7 в частині вимог закритого акціонерного товариства «Альфа-банк», м.Київ до закритого акціонерного товариства «Будівельно-монтажної фірми «Азовстальбуд» про стягнення процентів за користування кредитом в сумі 208487 грн. 70 коп. та стягнення пені за несплачені своєчасно проценти за користування кредитом в сумі 492 грн. 21 коп.
Вказаним рішенням задоволено позовні вимоги закритого акціонерного товариства «Альфа-банк» до закритого акціонерного товариства «Будівельно-монтажної фірми «Азовстальбуд» про стягнення заборгованості за кредитом в сумі 11700000 грн. 00 коп., пені за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 435016 грн. 39 коп., заборгованості за процентами в сумі 80926 грн. 03 коп., пені за прострочення повернення процентів за користування кредитом в сумі 37 грн. 00 коп. задовольнити.
Не погоджуючись з рішенням господарського суду першої інстанції, відповідач по справі звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове, яким позов задовольнити частково, стягнувши з відповідача (заявника скарги) на користь ЗАТ «Альфа-Банк»заборгованість за кредитом в сумі 11700000,00 грн. з розстрочкою виконання рішення до 01.03.2010 року (на 12 місяців ) зі сплатою у березні 2009р. 700000,00 грн. та щомісяця протягом квітня 2009 р. - лютого 2010 р. по 1000000,00 грн., та стягнувши з ЗАТ «БМФ «Азовстальбуд»на користь ЗАТ «Альфа-Банк», витрати по сплаті держмита в сумі 25500,00 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118,00 грн. В решті вимог -відмовлено. В обрунтування своїх вимог посилається на те, що господарським судом при розгляді справи порушено норми матеріального та процесуального права, не створено для сторін необхідних умов для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства; ненадання відповідачу можливості для проведення звірки рахунків. Заявник апеляційної скарги також посилається на фінансово-економічну кризу у будівельній галузі, можливість застосування судом першої інстанції розстрочки чи відстрочки виконання судового рішення. Відповідач (заявник апеляційної скарги ) звертає увагу суду на те, що судом першої інстанції не враховано той факт, що на день прийняття судового рішення, останнім сплачено заборгованість по відсоткам та пені за прострочення повернення відсотків за користування кредитом.
10.03.2009р. відповідачем в судовому засіданні надано клопотання про відкладення розгляду справи для надання можливості для звернення до Торгово-промислової палати України для отримання висновку про виникнення непереборної сили в рамках виконання закритим акціонерним товариством «Будівельно-монтажною фірмою «Азовстальбуд» договорів з контрагентами. Клопотання судом розглянуто та відхилено. По -перше, відповідач не був позбавлений права звернення до вищеназваної установи з метою надання доказів на стадії розгляду спору в суді першої інстанції. А по -друге, вказана інформація потрібна відповідачу для відстрочки чи розстрочки виконання судового рішення. Відповідно до ст. 121 Господарського процесуального кодексу України, при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, за поданням прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора чи його заступника і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.
Позивач у відзиві на позов вимоги скаржника не визнав. Рішення суду вважає законним та обгрунтованим, а вимоги викладені в апеляційній скарзі такими, що не підлягають задоволенню.
Відповідно до положень ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України здійснювалась фіксація судового процесу за допомогою технічних засобів.
Розглянувши матеріали справи, доводи заявника скарги, вислухавши представників сторін, суд встановив наступне:
08.06.2007р. між закритим акціонерним товариством «Альфа-банк», м.Київ (далі -позивач) та закритим акціонерним товариством «Будівельно-монтажною фірмою «Азовстальбуд», м.Маріуполь (далі -відповідач) укладено договір про відкриття кредитної лінії №164-МВ/07 (далі Договір).
Згідно вимог ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Відповідно до п.1.1 Договору позивач взяв на себе зобов'язання відкрити відповідачу мультивалютну відновлювану кредитну лінію та на підставі додаткових угод до цього договору окремими частинами (траншами) надавати відповідачу кредит у порядку і на умовах, визначених договором. Відповідач, в свою чергу, зобов'язався використати кредит з метою, зазначеною у п.1.5 цього договору, своєчасно та у повному обсязі виплатити відповідачу проценти за користування кредитом, виконати інші умови цього договору та повернути позивачу кредит у терміни, встановлені цим договором.
Пунктом п.4.2 Договору передбачено, що банк надає відповідачу кредит лише у межах строку дії кредитної лінії окремими частинами (траншами) шляхом надання одного траншу, що дорівнює ліміту кредитної лінії, або декількох траншів, але так, щоб у будь-який момент розмір кредиту не перевищував ліміт кредитної лінії. Кожний транш надається на підставі окремої додаткової угоди до цього договору, укладеної між позивачем та відповідачем, у строк не пізніше трьох робочих днів з дня її укладання. Додаткові угоди про надання окремих траншів можуть бути укладені лише за взаємною згодою сторін і є невід'ємною частиною цього договору. У кожній такій додатковій угоді сторони повинні визначити валюту і розмір траншу, проценту ставку і строк використання траншу та реквізити для його надання, якщо вони відрізняються від зазначених у пункті 10.2 цього договору.
За вимогами ст. ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Згідно вимог ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов'язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.
На виконання до умов Договору між сторонами по даній справі було підписано:
- 11.06.2007р. додаткову угоду №1, за умовами якої позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 7% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 25.06.2007р.;
- 25.06.2007р. додаткову угоду №2, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 8,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 09.07.2007р.;
- 27.06.2007р. додаткову угоду №3, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 8,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 11.07.2007р.;
- 10.07.2007р. додаткову угоду №4, за умовами якої позивач надає відповідачу транш у сумі 3000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 7,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 24.07.2007р.;
- 10.08.2007р. додаткову угоду №6, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 3000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 8,03% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 23.08.2007р.;
- 23.08.2007р. додаткову угоду №7, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 8,88% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 06.09.2007р.;
- 30.08.2007р. додаткову угоду №8, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 7,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 20.09.2007р.;
- 31.08.2007р. додаткову угоду №9, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 8,33% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 14.09.2007р.;
- 17.09.2007р. додаткову угоду №10, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 8% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 01.10.2007р.;
- 20.09.2007р. додаткову угоду №11, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 700000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 6% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 27.09.2007р.;
- 05.10.2007р. додаткову угоду №13, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 500000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 7,8% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 19.10.2007р.;
- 10.10.2007р. додаткову угоду №14, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 9,17% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 24.10.2007р.;
- 29.10.2007р. додаткову угоду №15, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 9,98% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 12.11.2007р.;
- 09.11.2007р. додаткову угоду №16, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 10,75% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 23.11.2007р.;
- 10.12.2007р. додаткову угоду №17, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 10,75% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 24.12.2007р.;
- 25.12.2007р. додаткову угоду №18, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 12% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 04.01.2008р.;
- 10.01.2008р. додаткову угоду №19, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 11,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 24.01.2008р.;
- 17.01.2008р. додаткову угоду №20, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 11,34% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 07.02.2008р.;
- 30.01.2008р. додаткову угоду №21, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 12% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 12.02.2008р.;
- 31.01.2008р. додаткову угоду №22, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 12% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 14.02.2008р.;
- 08.02.2008р. додаткову угоду №23, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 10,75% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 22.02.2008р.;
- 13.02.2008р. додаткову угоду №24, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 10,25% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 27.02.2008р.;
- 14.02.2008р. додаткову угоду №25, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 3000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 12,08% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 28.02.2008р.;
- 19.02.2008р. додаткову угоду №26, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 10% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 26.02.2008р.;
- 28.02.2008р. додаткову угоду №27, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 3000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 17,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 28.03.2008р.;
- 19.02.2008р. додаткову угоду №28, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 16,75% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 27.03.2008р.;
- 11.03.2008р. додаткову угоду №29, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 17,2% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 08.05.2008р.;
- 12.03.2008р. додаткову угоду №30, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 17,2% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 12.05.2008р.;
- 24.03.2008р. додаткову угоду №31, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 16,92% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 13.06.2008р.;
- 26.03.2008р. додаткову угоду №32, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 17,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 26.09.2008р.;
- 27.03.2008р. додаткову угоду №33, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 17,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 26.09.2008р.;
- 11.04.2008р. додаткову угоду №34, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 3500000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 18,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 10.10.2008р.;
- 08.05.2008р. додаткову угоду №35, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 15,25% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 20.05.2008р.;
- 14.05.2008р. додаткову угоду №36, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 25.06.2008р.;
- 06.06.2008р. додаткову угоду №37, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 16,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 20.06.2008р.;
- 09.06.2008р. додаткову угоду №38, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 18,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 27.06.2008р.;
- 20.06.2008р. додаткову угоду №39, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 20,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 04.07.2008р.;
- 26.06.2008р. додаткову угоду №40, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 23% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 10.07.2008р.;
- 03.07.2008р. додаткову угоду №40, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 18,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 01.08.2008р.;
- 09.07.2008р. додаткову угоду №41, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 17% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 25.07.2008р.;
- 10.07.2008р. додаткову угоду №42, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2500000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 14,04% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 22.07.2008р.;
- 11.07.2008р. додаткову угоду №43, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 13,04% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 22.07.2008р.;
- 28.07.2008р. додаткову угоду №44, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 14,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 11.08.2008р.;
- 08.08.2008р. додаткову угоду №45, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 09.12.2008р.;
- 08.08.2008р. додаткову угоду №46, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 4000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,5% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 08.12.2008р.;
- 08.08.2008р. додаткову угоду №47, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1500000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 15,7% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 29.08.2008р.;
- 12.08.2008р. додаткову угоду №48, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 1000000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,7% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 08.12.2008р.;
- 10.09.2008р. додаткову угоду №49, згідно з якою позивач надає відповідачу транш у сумі 2500000,00 грн. При цьому, згідно з вказаною додатковою угодою на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 23,1% річних. Одночасно, згідно з вказаною додатковою угодою відповідач зобов'язаний повернути транш 10.11.2008р.
Згідно доданих до матеріалів справи документів, позивачем виконано взяті на себе зобов'язання по договору №164-МВ/07 від 08.06.2007р. та додаткових угодах до нього та передано відповідачу транші на загальну суму 88700000,00 грн., що підтверджено меморіальними ордерами №24339 від 11.06.2007р., №30996 від 25.06.2007р., №615762 від 27.06.2007р., №23459 від 10.07.2007р., №11588 від 25.07.2007р., №7124 від 10.08.2007р., №11106 від 23.08.2007р., №11148 від 30.08.2007р., №626404 від 31.08.2007р., №14997 від 17.09.2007р., №8005 від 20.09.2007р., №426309 від 28.09.2008р., №12001 від 05.10.2007р., №9342 від 10.10.2007р., №22991 від 29.10.2007р., №15117 від 09.11.2007р., №40084 від 10.10.2007р., №24460 від 25.12.2007р., №24815 від 10.01.2008р., №17290 від 17.01.2008р., №13990 від 30.01.2008р., №978582 від 31.01.2008р., №16858 від 08.02.2008р., №17047 від 13.02.2008р., №17877 від 14.02.2008р., №25766 від 19.02.2008р., №13044 від 28.02.2008р., №789443 від 29.02.2008р., №35086 від 11.03.2008р., №26619 від 12.03.2008р., №32949 від 24.03.2008р., №18107 від 26.03.2008р., №17338 від 27.03.2008р., №31686 від 11.04.2008р., №25349 від 08.05.2008р., №31175 від 14.05.2008р., №26379 від 06.06.2008р., №39610 від 09.06.2008р., №41149 від 20.06.2008р., №32064 від 26.06.2008р., №33967 від 03.07.2008р., №37226 від 09.07.2008р., №27624 від 10.07.2008р., №31978 від 11.07.2008р., №90008 від 28.07.2008р., №31894 від 08.08.2008р., №34913 від 08.08.2008р., №34955 від 08.08.2008р., №148698 від 12.08.2008р., №31399 від 10.09.2008р.
Відповідно до п.1.19-1 ст.1 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні» меморіальним ордером є розрахунковий документ, який складається за ініціативою банку для оформлення операцій щодо списання коштів з рахунка платника і внутрішньобанківських операцій відповідно до цього Закону та нормативно-правових актів Національного банку України.
Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України , кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Враховуючи викладене, місцевий господарський суд обгрунтовано дійшов висновку про належне виконання взятих зобов'язань з боку позивача.
Відповідно до п.9.1 договору №164-МВ/07 від 08.06.2007р. (з урахуванням додаткової угоди від 11.02.2008р.) відповідач взяв на себе зобов'язання повернути позивачу кредит шляхом повернення кожного траншу у останній день строку, що складає шість місяців з дати укладення додаткової угоди, на підставі якої цей транш наданий, а траншів, наданих менше ніж за три місяці до дня закінчення строку дії кредитної лінії (08.12.2008р. п.1.4 договору), шляхом їх повернення у день закінчення строку дії кредитної лінії.
При цьому, підписаними між сторонами додатковими угодами до договору №164-МВ/07 від 08.06.2007р. було змінено строки повернення відповідачем кожного окремого траншу.
Так, за додатковою угодою №48 від 12.08.2008р. відповідач має повернути позивачу транш у розмірі 1000000,00 грн. до 08.12.2008р.
За додатковою угодою №46 від 08.08.2008р. відповідач має повернути позивачу транш у розмірі 4000000,00 грн. до 08.12.2008р.
За додатковою угодою №49 від 10.09.2008р. відповідач має повернути позивачу транш у розмірі 2500000,00 грн. до 10.11.2008р.
За додатковою угодою №45 від 08.08.2008р. відповідач має повернути позивачу транш у розмірі 1000000,00 грн. до 08.12.2008р.
За додатковою угодою №34 від 11.04.2008р. відповідач має повернути позивачу транш у розмірі 3200000,00 грн. до 10.10.2008р.
Доказів виконання взятих зобов'язань по Договору та додаткових угодах до нього належним чином та у встановлений строк відповідач суду не надав.
Так , відповідачем не надано суду доказів повернення позивачу траншів за додатковими угодами №48 від 12.08.2008р., №46 від 08.08.2008р., №49 від 10.09.2008р., №45 від 08.08.2008р. та №34 від 11.04.2008р., чим порушено ст.526 Цивільного кодексу України.
На момент прийняття судового рішення заборгованість відповідача перед позивачем за кредитом становить 11700000,00 грн., що не заперечується і самим боржником.
Крім того, відповідно до п.1.3 договору №164-МВ/07 від 08.06.2007р. розмір процентів за користування кредитом складає:
- за користування частиною кредиту, наданою у гривнях, - 10% річних;
- за користування частиною кредиту, наданою у доларах США, - 11% річних;
- за користування частиною кредиту, наданою у євро, - 10% річних;
- за користування частиною кредиту, наданою у російських рублях, - 9% річних.
Додатковою угодою №48 від 12.08.2008р. про часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,7% річних.
Відповідно до додаткової угоди №46 від 08.08.2008р. на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,5% річних.
Відповідно до додаткової угоди №49 від 10.09.2008р. на часткову зміну основного договору встановлено, що за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 23,1% річних.
Згідно з додатковою угодою №45 від 08.08.2008р. за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 21,5% річних.
За приписом додаткової угоди №34 від 11.04.2008р. за користування траншем відповідач зобов'язаний сплачувати позивачу проценти у розмірі 18,5% річних.
Відповідно до п.6.1 договору №164-МВ/07 від 08.06.2007р. проценти нараховуються щомісяця на суму кредиту протягом усього строку користування ним, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році.
Згідно п.6.2 договору проценти, нараховані за місяць, відповідач зобов'язаний сплачувати щомісяця у строк з 25 числа (включно) по останній робочий день (включно) місяця, за який вони нараховані.
Позивачем за період з 01.12.2008р. по 12.01.2009р. за користування кредитом нараховано відповідачу проценти у сумі 289413,73 грн.
При цьому під час розгляду справи відповідачем частково сплачено позивачу проценти за користування кредитом за грудень 2008р. у сумі 208487,70 грн., що підтверджено платіжним дорученням №18 від 13.01.2009р.
За таких обставин, місцевим господарським судом на підставі п.1-1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України обгрунтовано припинено провадження по справі в частині вимог про стягнення процентів за користування кредитом в сумі 208487,70 грн. за відсутністю предмету спору.
Крім того, відповідно до п.11.1 Договору позивачем обгрунтовано нараховано пеню за невиконання відповідачем своїх зобов'язань з повернення кредиту за період з 14.10.2008р. по 12.01.2009р. в сумі 435016,39 грн. та проценти за користування кредитом за період з 06.12.2008р. по 09.12.2008р. в сумі 529,21 грн.
Одночасно, згідно з меморіальним ордером №11459 від 28.01.2009р. позивачем було списано з рахунку відповідача пеню за несплачені своєчасно проценти за користування кредитом в сумі 492,21 грн., внаслідок чого відповідно до п.1-1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України провадження по справі в цій частині вимог також підлягає припиненню за відсутністю предмету спору.
Враховуючи викладене, господарський суд Донецької області обгрунтовано дійшов висновку про задоволення позову та стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості за кредитом в сумі 11700000,00 грн., пені за несвоєчасне повернення кредиту в сумі 435016,39 грн., заборгованість за процентами в сумі 80926,03 грн., пені за прострочення повернення процентів за користування кредитом в сумі 37,00 грн.
Посилання заявника апеляційної скарги на не створення судом умов для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства; ненадання відповідачу можливості для проведення звірки рахунків спростовується матеріалами справи.
Посилання заявника апеляційної скарги на те, що судом першої інстанції не враховано той факт, що на день прийняття судового рішення, останнім сплачено заборогованість по відсоткам та пеню за прострочення повернення відсотків за користування кредитом в повному обсязі також є необгрунтованим. Судом першої інстанції при винесенні судового рішення враховано надане відповідачем платіжне доручення №18 від 13.01.2009р. про сплату процентів за користування кредитом за грудень 2008р. у сумі 208487,70 грн. та припинено провадження по справі в цій частині. Інших доказів відповідач суду першої інстанції не представив, в судове засідання не з'явився , хоча про дату та час слухання справи був повідомлений належним чином.
Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, - Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу закритого акціонерного товариства будівельно-монтажної фірми "Азовстальбуд" м.Маріуполь на рішення господарського суду Донецької області від 06.02.2009 р. по справі за № 14/7 - залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Донецької області від 06.02.2009 р. по справі за № 14/7 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.
Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.
Головуючий
Судді:
Надруковано: 4 прим.
1. позивачу
2. відповідачу
3 у справу
4 ДАГС