Справа № 10-682/11 Головуючий у 1 інстанції: Олексієнко М.Ю.
Провадження № 10/1390/6979/11 Доповідач: Белена А. В.
20 грудня 2011 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області в складі:
головуючого - судді Белени А.В.,
суддів - Партики І.В., Яременка О.Д.,
з участю прокурора Заярського В.С.,
захисника-адвоката ОСОБА_1,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові апеляційну скаргу прокурора у справі Заярського В.С. на постанову судді Галицького районного суду м. Львова від 3 жовтня 2011 року, -
встановила:
Постановою слідчого з особливо важливих справ відділу розслідування особливо важливих справ та злочинів, вчинених організованими групами та злочинними організаціями, СУ ГУ МВС України у Львівській області від 10 серпня 2009 року порушено кримінальну справу за фактом привласнення державного майна - вугільного концентрату марки ГЖСШ у кількості 127 586 тон на загальну суму 41 650 000 грн., отриманого внаслідок збагачення рядового вугілля державного підприємства "Львіввугілля", службовими особами ЗАТ "Львівсистеменерго" в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України.
Згідно з цією постановою службові особи ЗАТ "Львівсистеменерго", зловживаючи своїм службовим становищем, із метою привласнення вугілля ДП "Львіввугілля" систематично займалися додатковою переробкою сировини із вмістом вугілля, яка є складовою частиною процесу збагачення рядового вугілля зазначеного державного підприємства та виготовляли з нього вугільний концентрат марки ГЖСШ, який ДП "Львіввугілля" не повертали, а привласнили та в подальшому реалізували.
Так, 4 січня 2006 року між ЗАТ "Львівсистеменерго" та ТС "Еліта" укладено договір підряду № 9/02 про виконання робіт із розробки транспортування сировини з вмістом вугілля (пульпи) із мулонакопичувача № 2, що є складовою частиною процесу збагачення рядового вугілля "Львівсистеменерго", до збагачувальної установки для видобутку вугілля. Згідно з актами приймання робіт за даним договором у 2006 році із сировини із вмістом вугілля для виробітку вугільного концентрату на ЗАТ "Львівсистеменерго" було вироблено 127 586 тон вугільного концентрату марки ГЖСШ на суму 41 650 000 грн., який службові особи даного підприємства не повернули ДП "Львіввугілля" та привласнили його, а в подальшому уклали договори з Добротвірською ТЕС ВАТ "Західенерго" й ВАТ "Облпаливо" та реалізували їм цей вугільний концентрат.
Суддя Галицького районного суду м. Львова 10 грудня 2009 року, розглянув скаргу генерального директора ЗАТ "Львівсистеменерго" ОСОБА_3 на постанову про порушення кримінальної справи, задовольнив її а постанову слідчого скасував.
Ухвалою апеляційного суду Львівської області від 29 грудня 2009 року апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, залишено без задоволення, а постанову суду - без змін.
Ухвалою Верховного суду України від 24 лютого 2011 року касаційне подання прокурора, який брав участь в судах першої та апеляційної інстанції задоволено. Постанову Галицького районного суду м. Львова від 10 грудня 2009 року та ухвалу апеляційного суду Львівської області від 29 грудня 2009 року скасовано та справа направлена на новий судовий розгляд у той же місцевий суд.
Постановою судді Галицького районного суду м. Львова від 03 жовтня 2011 року задоволено скаргу ОСОБА_3 та скасовано постанову слідчого в ОВС відділу розслідування особливо важливих справ та злочинів, вчинених організованими групами та злочинними організаціями СУ ГУ МВС України у Львівській області Закутного О. Б. (надалі Слідчий) від 10 серпня 200 року про порушення кримінальної справи за фактом привласнення державного майна в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем службовими особами ЗАТ «Львівсистеменерго» за ознаками злочину, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України.
Своє рішення суддя мотивував тим, що на час винесення постанови про порушення кримінальної справи від 10 серпня 2009 року в Слідчого не було достатніх даних, які вказують на наявність в діях службових осіб ЗАТ «Львівсистеменерго» ознак злочину, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України. Постанова про порушення кримінальної справи від 10 серпня 2009 року за фактом привласнення державного майна в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовими особами своїм службовим становищем ЗАТ «Львівсистеменерго» за ознаками злочину, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України, винесена на недостатньо з'ясованих обставинах без належного аналізу та оцінки приводів та підстав для порушення такої.
На постанову суді прокурор у справі Заярський В.С. подав апеляцію, в якій просить скасувати вищевказану постанову та направити справу на новий судовий розгляд в іншому складі суду, покликаючись на те, що зазначена постанова є необґрунтованою та не відповідає обставинам справи.
Крім того, в апеляції прокурор вказує, що судом першої інстанції невраховано, що підставою для порушення даної кримінальної справи була перевірка дотримання вимог законодавства України, що регламентує порядок поводження із відходами, яка була проведена органом дізнання, в даному випадку УБОЗ ГУМВСУ у Львівській області, із дотриманням вимог ст.ст.94, 97 КПК України.
Вказує, що у зазначеній постанові про порушення кримінальної справи від 10.08.2009 року у повній мірі описано подію злочину - факт зловживання службовим становищем службовими особами ЗАТ «Львівсистеменерго», які зловживаючи своїм службовим становищем, з метою привласнення вугілля, яке належало державному підприємству «Львіввугілля», систематично займалися додатковою переробкою сировини з вмістом вугілля, яке є складовою частиною процесу збагачення рядового вугілля зазначеного державного підприємства та виготовляли з нього вугільний концентрат марки ГЖСШ, який ДП «Львіввугілля» не повертали, привласнювали та реалізовували, а виручені кошти обертали на свою користь. Звертає увагу на те, що всі відходи вуглезбагачення, які були утворені з 04.04.2001 року на збагачувальній фабриці «Червоноградське» переданій в оренду ЗАТ «Львівсистеменерго» та в подальшому реорганізовані у ВАТ «Львівська вугільна компанія» - є утвореними виключно в результаті переробки та збагачення давальницької сировини, що належить ДП «Львіввугілля», а тому всі результати його збагачення - вугільний концентрат, промислові продукти, шлами, сухий відсів, тонкі відходи вуглезабезпечення належать йому на праві власності.
Також, прокурор зазначає, що достатня кількість підстав до порушення кримінальної справи - є оціночною категорією і визначається у кожному конкретному випадку при вирішення відповідним органом питання про порушення кримінальної справи.
На дану апеляцію прокурора у справі адвокат ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_3 подав заперечення, в якій вказує, що підстав і приводів для порушення даної кримінальної справи не було. На момент порушення кримінальної справи не було жодних даних, які б свідчили про привласнення службовими особами підприємства вугільного концентрату, а відтак не було і підстав для порушення цієї кримінальної справи. Підприємство мало право здійснювати господарську діяльність по переробці відходів вуглезбагачення та їх реалізації. Відходи вуглезбагачення, які перероблялись, ніколи не належали ДП «Львіввугілля», про що детально вказано в матеріалах справи.
Заслухавши доповідача, виступ прокурора в підтримку апеляції, адвоката ОСОБА_1 на заперечення апеляції, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора у справі підлягає задоволенню з наступних підстав.
При розгляді справи суддя залишив недослідженими такі обставини, з'ясування яких може мати істотне значення для правильного вирішення справи, тобто допустив неповноту, що відповідно до п.1 ч.1 ст.367 КПК України є підставою для скасування постанови.
Відповідно до ст. 94 КПК України кримінальна справа порушується компетентним органом за наявності для цього приводів та підстав.
Під приводом до порушення кримінальної справи слід розуміти передбачене законом джерело, з якого компетентний орган отримує відомості про вчинений або підготовлюваний злочин. Перелік приводів для порушення кримінальної справи наведений у ч.1 ст.94 КПК України.
Згідно з ч.2 ст.94 КПК України підставами для порушення кримінальної справи є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину на момент прийняття компетентним органом рішення про порушення справи.
Відповідно до вимог ст. 236-8 КПК України, суд, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати і заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справі по суті.
Як вбачається з постанови судді суду І інстанції, в ній дається аналіз доказам по справі, що є недопустимим згідно вищезазначеного.
Зокрема, суддя зробив висновок, що довідка щодо фактів розкрадання відходів вуглезбагачення, власником яких є ДП «Львіввугілля», яка наявна в матеріалах дослідної перевірки, на яку покликається слідчий в ОВС Закутний О.Б., як на підставу для порушення кримінальної справи, не передбачена діючим законодавством України, зокрема Законом України «Про відходи».
Але, як вбачається з постанови Слідчого від 10 серпня 2009 року про порушення кримінальної справи за фактом привласнення державного майна в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем службовими особами ЗАТ «Львівсистеменерго» за ознаками злочину, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України (а.с. 93 матеріалів судової справи) вищезгадана довідка взагалі не вказана в постанові Слідчого, а тому не зрозуміло, звідки суд першої інстанції дійшов до даного висновку, оскільки, з протоколу судового засідання не вбачається, що суд оглядав даний документ (а.с.164).
Крім того, при розгляді даної скарги судом не виконано вказівки Ухвали Верховного суду України від 24 лютого 2011 року.
А саме - суддя вказавши в своєї постанові, що неодноразово виносилися постанови про відмову в порушенні кримінальної справи, про що свідчать відповідні постанови, в тому числі постанова старшого помічника прокурора м. Червонограда від 01 серпня 2008 року не проаналізував, чи були ті самі підстави наявні при порушенні кримінальної справи Слідчим 10 серпня 2009 року.
Отже при розгляді даної справи суддею місцевого суду допущена неповнота, що відповідно до п.1 ч.1 ст. 367 КПК України є підставою для скасування судового рішення.
З огляду на вищевказане постанова судді Галицького районного суду м. Львова від 03 жовтня 2011 року як така, що постановлена з порушенням вимог закону, підлягає скасуванню, а справа - поверненню на новий судовий розгляд, при якому слід перевірити чи були при порушенні справи додержані вимоги ст.ст. 94, 97, 98 КПК України, і в залежності від здобутого прийняти законне та обґрунтоване рішення.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 366, 367, 377, 382 КПК України, колегія суддів -
ухвалила:
Постанову судді Галицького районного суду м. Львова від 3 жовтня 2011 року, якою скасовано постанову слідчого в ОВС відділу розслідування особливо важливих справ та злочинів, вчинених організованими групами та злочинними організаціями СУ ГУ МВС України у Львівській області Закутного О. Б. від 10 серпня 2009 року про порушення кримінальної справи за фактом привласнення державного майна в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем службовими особами ЗАТ «Львівсистеменерго» за ознаками злочину, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України - скасувати, а матеріали справи направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі.
Головуючий: /підпис/
Судді: /підпис/
З оригіналом згідно:
Суддя А.В. Белена