22 квітня 2013 року Справа № 5011-51/12641-2012
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого суддіКота О.В.
суддівКролевець О.А. Саранюка В.І. - доповідача у справі
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" 2. Кальницького Олександра Володимировича
на рішення від та на постанову відгосподарського суду міста Києва 12.11.2012 Київського апеляційного господарського суду 30.01.2013
у справі господарського суду№ 5011-51/12641-2012 міста Києва
за позовом1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" 2. Кальницького Олександра Володимировича
доПублічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад"
провизнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів
за участю представників сторін:
від позивача 1 - не з'явились
від позивача 2 - не з'явились
від відповідача - не з'явились
Товариство з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" та Кальницький Олександр Володимирович звернулись до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" про визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад", що були проведені 25.04.2012.
Рішенням господарського суду міста Києва від 12.11.2012 у справі №5011-51/12641-2012 (суддя Пригунова А.Б.) у задоволенні позову відмовлено.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2013 у даній справі (колегія суддів у складі: головуючого судді Суліма В.В., суддів Рєпіної Л.О., Тищенко А.І.), за наслідками розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" та Кальницького Олександра Володимировича, рішення господарського суду міста Києва від 12.11.2012 залишено без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.
22.04.2013 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" надійшло клопотання про відкладення та продовження розгляду справи через неможливість участі його представника у судовому засіданні у зв'язку з перебуванням у службовому відрядженні.
22.04.2013 від Кальницького О.В. надійшло клопотання про відкладення та продовження розгляду справи у зв'язку з його хворобою та неможливістю направити повноважного представника внаслідок отримання із запізненням ухвали суду.
22.04.2013 від Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з перебуванням представника, якому відомі обставини даної справи, в іншому судовому засіданні.
З огляду на те, що чинне законодавство не обмежує кола осіб, які можуть здійснювати представництво фізичної або юридичної особи в суді, а отже, учасник судового процесу не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно зі ст. 28 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів у задоволенні поданих сторонами клопотань відмовляє.
У касаційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю "Гармоніка", посилаючись на порушення судами норм матеріального права, просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2013 та рішення господарського суду міста Києва від 12.11.2012 р. у даній справі та задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених обставин справи, а також правильність застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.
Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" та Кальницький Олександр Володимирович є акціонерами Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" з кількістю простих іменних акцій 20 607595 шт. та 200 шт. відповідно.
На позачерговому засіданні Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад", яке відбулось 21.03.2012, серед інших рішень прийнято рішення про розміщення у бюлетені "Цінні папери" оголошення про порядок денний, дату, місце та час проведення загальних зборів акціонерів на 25.04.2012, а також про направлення персональних повідомлень власникам простих іменних акцій, відповідальним за що визначено директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридичний радник".
25.04.2012 відбулись загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад", рішення яких оформлені протоколом № 2/165-н/т.
З протоколу реєстраційної комісії загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" від 25.04.2012 № 2 вбачається, що для участі у вказаних зборах зареєструвались акціонери, які в загальному володіють 122 832 159 акцій, що становить 61, 82 % загальної кількості голосів, що належать акціонерам.
Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" - Лоза Д.О. був присутній на загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" 25.04.2012, що підтверджується переліком акціонерів, які зареєструвалися для участі у вказаних зборах, до протоколу загальних зборів від 25.04.2012.
З наявних у матеріалах справи засвідчених копій списків згрупованих поштових відправлень рекомендованих листів відправника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридичний радник" вбачається здійснення останнім відправлення поштової кореспонденції 24.03.2012 на адресу номінального утримувача - Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та 13.04.2012 - на адресу Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та Акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит".
Порядок денний загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад", призначених на 25.04.2012 було опубліковано в бюлетені "Цінні папери" № 52 від 21.03.2012.
За вимогами акціонерів, зокрема, Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" до порядку денного загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" включені додаткові питання, про що опубліковано оголошення у бюлетені "Цінні папери" № 68 (3368) від 12.04.2012.
На загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад", які відбулись 25.04.2012, внесені Товариством з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" питання порядку денного були зняті з розгляду у зв'язку з ненадходженням від акціонерів, які вносили зміни до порядку денного, проектів рішень із запропонованих ними питань. При цьому за зняття з розгляду питань порядку денного проголосували акціонери, що володіють в сукупності більше 99 % голосів присутніх.
Посилаючись на порушення порядку формування переліку акціонерів, які мають право брати участь в загальних зборах, відсутність у відповідача права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень, невідповідність повідомлення про проведення загальних зборів вимогам ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" та порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів, Товариство з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" та Кальницький О.В. звернулись до суду з позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" від 25.04.2012.
Рішення господарського суду міста Києва від 12.11.2012 та постанова Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2013 мотивовані посиланням на ст.ст. 3, 4, 25, 32, 33 - 35, 38, 41, 42, 50 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 2 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", ст.ст. 17, 18, 27 Закону України "Про держану реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", п.п. 18 - 21 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 № 13. При цьому суди виходили з того, що порушення порядку повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів є безумовною підставою для визнання недійсним прийнятих на них рішень у разі прийняття рішень стосовно зміни статутного капіталу товариства, тоді як загальними зборами відповідача 25.04.2012 вказаних рішень не приймалось. Суди також зазначили про повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів шляхом направлення відповідного повідомлення номінальному утримувачу. Крім того, попередні судові інстанції вказали на те, що при вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів господарський суд повинен оцінити наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, тоді як Кальницький О.В. є власником 200 простих іменних акцій відповідача із загальної кількості 198 699 800 акцій. Відмовляючи у задоволенні позову, суди також зазначили, що прийняття рішень щодо доцільності розгляду загальними зборами певних питань стосується діяльності товариства, а тому відноситься до компетенції загальних зборів.
В обґрунтування касаційної скарги Товариство з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" посилається на порушення судами попередніх інстанцій ст.ст. 34, 35, 38 Закону України "Про акціонерні товариства". При цьому скаржник, зокрема, зазначає, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних збрів товариства.
Колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з огляду на наступне.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.
Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.
Згідно з ч. ч. 2 ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.
Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства (ч.1 ст. 41 Закону України "Про акціонерні товариства").
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, що для участі у загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" від 25.04.2012 зареєструвались акціонери, які у сукупності володіють 122 832 159 акцій, що становить 61,82 % загальної кількості голосів, що належать акціонерам. При цьому на вказаних зборах був присутній представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" Лоза Д.О.
Як вбачається з матеріалів справи, на загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" 25.04.2012 рішення про зміну статутного капіталу товариства не приймались.
Згідно з ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.
Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити повне найменування та місцезнаходження товариства.
Як встановлено судами, в опублікованому в бюлетені "Цінні папери" № 52 від 21.03.2012 оголошенні вказано найменування товариства та адресу проведення загальних зборів акціонерів товариства 25.04.2012 (місцезнаходження товариства), що міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.
Згідно з ч. 2 ст. 35 Закону України "Про акціонерне товариство" у разі реєстрації акцій на ім'я номінального утримувача повідомлення про проведення загальних зборів та порядок денний надсилається номінальному утримувачу, який забезпечує персональне повідомлення акціонерів, яких він обслуговує.
Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" сферою діяльності Національної депозитарної системи є, зокрема, надання послуг щодо виконання обов'язків номінального утримувача іменних цінних паперів, що беруться на обслуговування системою.
Згідно зі списками згрупованих поштових відправлень рекомендованих листів відправника Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридичний радник" останнім 24.03.2012 відправлено поштову кореспонденцію на адресу номінального утримувача - Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та 13.04.2012 - на адресу Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та Акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит".
Частиною 1 ст. 38 Закону України "Про акціонерне товариство" передбачено, що кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів. Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів.
Згідно з ч. 4 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті. Зміни до порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень.
На загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" 25.04.2012 питання порядку денного, внесені Товариством з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" були зняті з розгляду у зв'язку з ненадходженням від акціонерів, які вносили зміни до порядку денного, проектів рішень із запропонованих ними питань. При цьому за зняття з розгляду питань порядку денного проголосували акціонери, що володіють в сукупності більше 99 % голосів присутніх.
Колегія суддів також зазначає, що при вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.
Як встановлено судами та вбачається з матеріалів справи, Кальницький О.В. є власником 200 простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Науково-виробниче підприємство "Каскад" із загальної кількості 98 699 800 акцій.
З огляду на наведене, колегія суддів погоджується з висновками суддів попередніх інстанцій про відсутність суттєвих порушень при скликанні та проведенні загальних зборів акціонерів товариства, які є безумовною підставою для визнання недійсними усіх оспорюваних рішень загальних зборів акціонерів товариства від 25.04.2012.
З урахуванням викладеного, виходячи із меж перегляду справи в касаційній інстанції відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених судами попередніх інстанцій обставин справи, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний господарський суд, правомірно з огляду на відсутність передбачених законом підстав відмовив у задоволенні позову.
Доводи касаційної скарги, яким вже була надана правова оцінка судом апеляційної інстанції, не спростовують правильних висновків судів попередніх інстанцій, а тому підстав для скасування рішення господарського суду міста Києва від 12.11.2012 та постанови Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2013 у даній справі колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Гармоніка" та Кальницького Олександра Володимировича залишити без задоволення.
Рішення господарського суду міста Києва від 12.11.2012 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2013 у справі № 5011-51/12641-2012 залишити без змін.
Головуючий суддя Кот О.В.
Судді Кролевець О.А.
Саранюк В.І.