33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"04" квітня 2013 р. Справа №13/143-Б
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Демидюк О.О.
судді Савченко Г.І. ,
судді Бригинець Л.М.
при секретарі Кнапець М.В.
за участю представників сторін:
від скаржника ПП "Гурманпродукт" - Ліпко Ю.Ю. (довіреність №б/н від 14.01.2013 року)
від ПАТ "Комерційний банк "Надра" - Левченко Я.В. (довіреність №13-11-2897 від 05.03.2013 року)
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу приватного підприємства "Гурман продукт" на ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.02.2013 року у справі №13/143-Б
Ініціюючий кредитор: Відкрите акціонерне товариство "Каланчацький Комбінат хлібопродуктів" смт. Мирне Херсонська область
Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський смак" м.Хмельницький
про визнання банкрутом
Судом роз'яснено права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.
Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 26.02.2013 року (суддя Яроцький А.М.) припинено повноваження ліквідатора - арбітражного керуючого Синишина Олега Андрійовича. Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Вікнянську Тетяну Василівну. Зобов'язано арбітражного керуючого Синишина О.А. передати ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський смак" - арбітражному керуючому Вікнянській Тетяні Василівні всі матеріали, що стосуються ліквідаційної процедури по справі №13/143-Б по акту приймання-передачі, примірник якого подати господарському суду. Зобов'язано арбітражного керуючого Вікнянську Т.В. вжити заходи у відповідності до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час здійснення ліквідаційної процедури боржника зокрема, здійснити дії щодо отримання первинної документації боржника, вжити вичерпних заходів стосовно пошуку майна боржника (у т.ч. звернення до суду про визнання недійсними угод щодо відчуження майна) та забезпечити реалізацію майна боржника на конкурентних засадах та подати господарському суду звіт про проведення ліквідаційної процедури та ліквідаційний баланс у строки, визначені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Цією ж ухвалою відмовлено в задоволенні заяв арбітражних керуючих Козирицького А.С та Моісеєва Ю.О. про призначення ліквідатором ТОВ "Подільський смак" у справі №13/143-Б.
Ухвала господарського суду Хмельницької області мотивована тим, що кандидатура арбітражного керуючого Вікнянської Т.В. була узгоджена комітетом кредиторів, також судом враховано освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, докази страхування відповідальності арбітражного керуючого, та інші відомості, які можуть свідчити про переважне право на призначення вказаних арбітражних керуючих ліквідатором у справі №13/143-Б про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський смак" м.Хмельницький.
Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, приватне підприємство "Гурман продукт" оскаржило її в апеляційному порядку. У своїй апеляційній скарзі кредитор просить суд скасувати ухвалу місцевого господарського суду. Апелянт посилається на те, що арбітражним керуючим Вікнянською Т.В. не було подано до суду заяву про призначення її ліквідатором боржника. А тому, враховуючи, що ліквідатор не мав часу подати заяву до суду про призначення його ліквідатором по справі, ставить під сумнів можливість вчасного та належного виконання ліквідатором своїх обов'язків у процедурі банкрутства.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №13/143-Б від 21.03.2013 року прийнято до розгляду апеляційну скаргу приватного підприємства "Гурман продукт" на ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.02.2013 року у справі №13/143-Б.
Відзивів на апеляційну скаргу не надходило.
Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, заслухала присутніх представників скаржника та ПАТ "Комерційний банк "Надра", вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційної скарги та додані до неї документи, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.02.2013 року у справі №13/143-Б без змін, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 23.06.2008 року за заявою Відкритого акціонерного товариства "Каланчацький Комбінат хлібопродуктів" порушено провадження у справі про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський смак" м.Хмельницький, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, відкрито процедуру розпорядження майном.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 27.06.2008 року призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Синишина О.А..
Оголошення про порушення справи про банкрутство боржника опубліковано в газеті "Урядовий кур'єр" №126 від 12.07.2008 року.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 11.12.2008 року затверджено реєстр грошових вимог кредиторів.
Постановою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 17.01.2011 року визнано боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Синишина О.А..
Ухвалою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 11.05.2012 року затверджено поданий ліквідатором Синишиним О.А. ліквідаційний баланс та звіт про проведену роботу, провадження по справі припинено. Вказану ухвалу господарського суду Хмельницької області від 11.05.2012 року постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 16.07.2012 року залишено без змін.
Постановою Вищого господарського суду України від 24.10.2012 року вищевказані ухвалу господарського суду Хмельницької області від 11.05.2012 року та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 16.07.2012 року скасовано, а справу №13/143-Б передано на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області на стадію ліквідації в іншому складі суду.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області №13/143-Б від 20.11.2012 року справу №13/143-Б прийнято суддею Яроцьким А.М. до свого провадження, призначено розгляд справи у судовому засіданні та зобов'язано ліквідатора ТОВ "Подільський смак" м.Хмельницький арбітражного керуючого Синишина О.А. скликати комітет кредиторів ТОВ "Подільський смак", на якому вирішити питання про необхідність заміни арбітражного керуючого-ліквідатора, за наслідками проведеного засідання скласти протокол, який подати на розгляд суду.
Як свідчать матеріали справи, представником ПАТ "КБ "Надра" заявлено письмове клопотання про заміну ліквідатора ТОВ "Подільський смак" Синишина О.А. на арбітражного керуючого Вікнянську Т.В. у зв'язку з прийняттям відповідного рішення зборами комітету кредиторів.
Відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів №13 від 25.01.2013 року на зборах прийнято рішення про припинення повноважень арбітражного керуючого Синишина Олега Андрійовича як ліквідатора ТОВ "Подільський смак" та призначення нового ліквідатора - арбітражного керуючого Вікнянської Тетяни Василівни, про що зобов'язано ліквідатора надати відповідне клопотання до господарського суду.
12.02.2013 року на адресу господарського суду першої інстанції надійшли заяви арбітражних керуючих Козирицького А.С №12/13 від 12.02.2013 року та Моісеєва Ю.О. №1-06/13 від 12.02.2013 року про призначення ліквідатором у справі №13/143-Б.
Також, 14.02.2013 року на адресу місцевого господарського суду надійшла заява арбітражного керуючого Вікнянської Т.В. від 25.01.2013 року про призначення її ліквідатором у справі №13/143-Б.
Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).
Стаття 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначає, що ліквідатор призначається в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.
Відповідно до ч. 2 ст.17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення про погодження кандидатури керуючого санацією приймає комітет кредиторів. При цьому, кандидатури керуючого санацією можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника. Керуючим санацією може бути запропоновано особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна, або керівник підприємства, якщо на це є згода комітету кредиторів та (або) інвесторів.
Згідно ч.9 ст.7 Закону визначено, що при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.
Відповідно до ч.9 ст.16 Закону рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
З матеріалів справи вбачається, що рішення комітету прийнято більшістю голосів (5369 голосів). Окремо, на засіданні комітету кредиторів 25.01.2013 року розглядалась кандидатура арбітражного керуючого Рудого А.М., проте була відхилена у зв'язку з недостатністю голосів.
Кандидатури арбітражних керуючих Козирицького А.С та Моісеєва Ю.О. комітетом кредиторів ТОВ "Подільський смак" не розглядались.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 26.02.2013 року припинено повноваження ліквідатора - арбітражного керуючого Синишина Олега Андрійовича. Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Вікнянську Тетяну Василівну.
З такими висновками господарського суду першої інстанції погоджується судова колегія Рівненського апеляційного господарського суду, з огляду на таке.
При виборі кандидатури ліквідатора судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.
З врахуванням наведеного, можна зробити висновок, що при призначенні ліквідатора банкрута господарський суд не обмежений у виборі кандидатурою запропонованою комітетом кредиторів, та має право призначити останнього самостійно. При цьому, відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражних керуючих (керуючих санацією, ліквідаторів) та призначення іншого арбітражного керуючого ніж обрано комітетом кредиторів повинно бути вмотивованим.
Враховуючи наявність декількох кандидатур арбітражних керуючих на призначення їх ліквідатором у справі, зокрема кандидатур, які не розглядались на засіданні комітету кредиторів, господарським судом першої інстанції було правомірно витребувано в арбітражних керуючих Вікнянської Т.В., Козирицького А.С, Моісеєва Ю.О. та в Державного органу з питань банкрутства відомості про освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у справі №13/143-Б, докази страхування відповідальності арбітражного керуючого, та інші відомості, які можуть свідчити про переважне право на призначення його ліквідатором у справі №13/143-Б про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський смак" м. Хмельницький.
З наданої суду арбітражними керуючими та Головними управліннями юстиції у Чернівецькій та Хмельницькій областях інформації вбачається наявність у арбітражних керуючих Вікнянської Т.В., Козирицького А.С та Моісеєва Ю.О. організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у справі №13/143-Б про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський смак".
При визначенні кандидатури арбітражного керуючого, місцевим господарським судом вірно враховано, що згідно наявної в справі інформації у Вікнянської Т.В. більший досвід роботи, як арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) в порівнянні з Козирицьким А.С та Моісеєвим Ю.О. При цьому, з 10.08.2004 року по 14.02.2013 року. Вікнянська Т.В. працювала директором Чернівецької філії ДГУ "Агентство з питань банкрутства", що свідчить про високий рівень організаційних здібностей арбітражного керуючого.
Відносно завантаженості арбітражних керуючих справами, то всі три арбітражні керуючі здійснюють повноваження у трьох справах, а тому зазначена обставина не може надавати жодному перевагу. Проте судом враховано, що справи, в яких арбітражні керуючі Козирицький А.С та Моісеєв Ю.О. виконують повноваження ліквідатора, розглядаються судом в порядку ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (особливості банкрутства відсутнього боржника), а будь-які докази здійснення ними повноважень ліквідатора у справах, які розглядаються за загальною процедурою в суду відсутні, однак щодо арбітражного керуючого Вікнянської Т.В. зазначена інформація наявна. Всі три арбітражних керуючих, які виявили бажання на призначення ліквідатором у справі №13/143-Б застрахували свою діяльність.
Арбітражні керуючі Козирицький А.С та Моісеєв Ю.О. повідомили про наявність орендованого приміщення у офісному центрі за адресою: м.Хмельницький, вул.Проскурівська, 53, загальною площею 40 м2, наявність власного автомобіля для використання у рамках розпорядження та наявну комп'ютерну та офісну оргтехніку. Арбітражний керуючий Вікнянська Т.В. підвищує свій кваліфікаційний рівень, про що свідчить інформація щодо успішності складання у 2009 році кваліфікаційного іспиту за програмою підготовки арбітражних керуючих при Економіко-правничому центрі з питань банкрутства Івано-Франківського державного підприємства, отримавши кваліфікацію арбітражного керуючого (свідоцтво №ІФ 0290АК від 26.06.2009 року).
Окрім того, згідно листа Головного управління юстиції у Хмельницькій області від 26.02.2013 року арбітражні керуючі Козирицький А.С та Моісеєв Ю.О. допускали порушення щодо повноти подачі звітності, при цьому арбітражний керуючий Моісеєв Ю.О. по двох підприємствах звітність до Головного управління юстиції у Хмельницькій області не подав. Інформація щодо порушень при подачі звітності до Головного управління юстиції у Чернівецькій області в арбітражного керуючого Вікнянської Т.В. відсутня.
А тому, господарський суд першої інстанції дійшов вірного висновку щодо задоволення заяви комітету кредиторів ТОВ "Подільський смак" про заміну ліквідатора з арбітражного керуючого Синишина О.А. на арбітражного керуючого Вікнянську Т.В. та відмови в задоволенні заяв арбітражних керуючих Козирицького А.С та Моісеєва Ю.О..
Судова колегія вважає, що посилання скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, документально не підтвердженими, такими, що не ґрунтуються на нормах чинного законодавства, висновків суду першої інстанції не спростовують, а відтак, скаржник, в порушення вимог ст.33 ГПК України, не довів тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку, дійшов правильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, які ґрунтуються на належних та допустимих доказах, й виніс ухвалу з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для її скасування чи зміни та задоволення апеляційної скарги.
Судові витрати за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні на підставі ст.49 ГПК України покладаються на апелянта.
Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -
1. Ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.02.2013 року у справі №13/143-Б - залишити без змін, а апеляційну скаргу приватного підприємства "Гурман продукт" на ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.02.2013 року у справі №13/143-Б - залишити без задоволення.
2. Справу №13/143-Б повернути до господарського суду Хмельницької області.
3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.
Головуючий суддя Демидюк О.О.
Суддя Савченко Г.І.
Суддя Бригинець Л.М.