Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,
тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41
"17" лютого 2009 р. Справа № 39/37-09
вх. № 981/2-39
Суддя господарського суду
при секретарі судового засідання
за участю представників сторін:
позивача - - Цибулька О.І. - довіреність від 15.04.2008 року за № 1605, КожановаО.О. - довіреність від 15.04.2008 року за № 1607; відповідача - - Полежаєвої Р.В. зам.ген.директора, ( наказ № 1 від 05.05.08р.)
розглянувши справу за позовом АКБ "Форум" в о. ХФ, м. Харків
до ТОВ фірма "Дельта", м. Харків
про стягнення 1474239,99 грн. та 638108,10 дол. США
Акціонерний комерційний банк «Форум» в особі Харківської філії Акціонерного комерційного банку «Форум» (позивач) звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми «Дельта» (відповідач) про стягнення заборгованості за Кредитним договором № 0021/05/12-KL від 24.05.2005 року в сумі 1 474 239,99 грн., та 638 108,10 доларів США, а також, судових витрат по сплаті державного мита в розмірі 5 885,40 грн. та 2 547,74 доларів США і витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового розгляду в розмірі 118,00 грн. - шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №21/12-KL-Іпот від 24.05.2005 року, а саме нерухоме майно: нежитлову будівлю літ. А-5 загальною площею 1367,7 кв.м., що знаходиться в місті Харкові по вулиці Карла Маркса, будинок номер 13, шляхом його продажу Акціонерним комерційним банком «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» з укладанням від свого імені договору купівлі-продажу предмета іпотеки будь-якій особі-покупцеві на умовах та в порядку викладеному в ст. 38 Закону України «Про іпотеку», отриманням витягу з Державного реєстру прав власності в Комунальному Підприємстві «Харківське міське бюро технічної інвентаризації», а також наданням Акціонерному комерційному банку «Форум» всіх повноважень, необхідних для здійснення продажу. Крім того, позивач просить зобов'язати Комунальне Підприємство «Харківське міське бюро технічної інвентаризації» надати Акціонерному комерційному банку «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» витяг з Державного реєстру прав власності для здійснення продажу вищевказаної нерухомості. Позовні вимоги мотивовані невиконанням з боку Спільної Українсько-російської фірми «ІНЕК» у формі товариства з обмеженою відповідальністю (Третя особа на стороні відповідача) своїх зобов'язань за кредитним договором № 0021/05/12 - KL від 24.05.2005 року з жовтня 2008 року, у зв'язку з чим станом на 19 січня 2009 року за договором утворилась заборгованість в сумі 1 474 239,99 грн. яка складається з суми заборгованості по тілу кредиту в розмірі - 1 440 265,00 грн.; суми заборгованості по відсоткам в розмірі - 18 454,35 грн.; суми простроченої заборгованості по відсоткам в розмірі - 15 520,64 грн. та 638 108,10 доларів США яка складається з суми заборгованості по тілу кредиту в розмірі 617 690,00 доларів США; суми заборгованості по поточним відсоткам в розмірі - 5 765,11 доларів США; суми простроченої заборгованості по відсоткам в розмірі - 14 652,99 доларів США.
В обґрунтування позову надані копії: кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року, Додаткової угоди № 1 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 31.05.2005 року, Додаткової угоди № 2 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 20.09.2006 року, Додаткової угоди № 3 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 28.02.2007 року, Додаткової угоди № 4 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 18.05.2007 року, Додаткової угоди № 5 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 31.07.2007 року, Додаткової угоди № 6 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 31.08.2007 року, Додаткової угоди № 7 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року укладеної 16.05.2008 року, Іпотечного договору № 21/12-KL-Іпот від 24.05.2005 року, Договору про внесення змін № 1 до Іпотечного договору № 21/12-KL-Іпот від 24.05.2005 року укладеного 18.05.2007 року, Договору про внесення змін № 2 до Іпотечного договору № 21/12-KL-Іпот від 24.05.2005 року укладеного 16.05.2008 року, Договору поруки від 24.05.2005 року, Додаткової угоди № 1 до Договору поруки від 24.05.2005 року укладеної 18.05.2007 року, Додаткової угоди № 2 до Договору поруки від 24.05.2005 року укладеної 16.05.2008 року, Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 08.04.1999 року, витягу про реєстрацію права власності на нерухомість, витягу з реєстру прав власності, розрахунок заборгованості.
Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.02.2009року було прийнято позовну заяву до розгляду, порушено провадження у справі та призначено її розгляд на 17 лютого 2009року. Сторони належним чином повідомлені про час і місце проведення судового засідання. Заяв, клопотань про відкладання розгляду справи не надходило.
Клопотань щодо фіксації судового процесу не заявлялось, у зв'язку з чим, розгляд справи здійснювався без застосування засобів технічної фіксації судового процесу у відповідності до статті 81-1 ГПК України.
У судовому засіданні представники позивача підтримують заявлені позовні вимоги у повному обсязі.
Відповідач у судовому засіданні підтвердив факт укладання іпотечного договору та договору поруки в забезпечення виконання взятих на себе третьою особою на стороні відповідача зобов'язань за кредитною угодою та отримання сум грошових коштів по кредитному договору. Відповідач знає про факт невиконання зобов'язань за кредитним договором.
Суд, розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, що були присутні у судовому засіданні, повно та всебічно дослідивши надані докази, встановив наступне:
24.05.2005 року між позивачем та третьою особою на стороні відповідача було укладено Кредитний договір № 0021/05/12 - КL, відповідно до умов якого позивач надає третій особі кредит у формі поновлюваної мультивалютної кредитної лінії з лімітом кредитної лінії, встановленим в базовій валюті (гривні), що дорівнює 3 312 800,00 (три мільйони триста дванадцять тисяч вісімсот) гривень 00 копійок на поповнення обігових коштів, сплати за контрактами. Згідно п. 1.2. Кредитного договору № 0021/05/12 - КL валютою кредиту (траншу) можуть бути гривня, долари США, євро, російські рублі. За використання кредитних коштів у межах встановленого терміну кредитування процентна ставка була встановлена в розмірі 14,5% річних за кредитами в доларах США та євро, 19% річних за кредитами в українській гривні та російських рублях
Частина 1 статті 626 Цивільного кодексу України визначає договір як домовленість двох або більше сторін, що спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Відповідно до Додаткової угоди № 1 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL укладеної 31.05.2005 року, сторонами було досягнуто згоди про зменшення процентної ставки (14% долари США; 14% євро; 18% українська гривня; 18% російський рубль). Додатковими угодами №2 і № 3 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL укладеними 20.09.2006 року та 28.02.2007 року відповідно, було змінено дати погашення процентів. Додатковою угодою № 4, Кредитний договір № 0021/05/12 - КL було викладено в новій редакції: подовжено строк повернення кредитних коштів до 16 травня 2008 року. Згідно Додаткових угод №5 і №6 до Кредитного договору № 0021/05/12 - КL укладених 31 липня 2007 року та 31 серпня 2007 року відповідно, було змінено терміни погашення процентів. Додатковою угодою №7 від 16.05.2008 року, Кредитний договір № 0021/05/12 - КL було викладено в новій редакції: збільшено максимальний ліміт заборгованості до 7 000 000,00 (сім мільйонів) гривень 00 копійок, подовжено строк повернення кредитних коштів до 15 травня 2009 року, змінено процентну ставку на збільшену суму ліміту (3 687 200,00 грн.) на (14% долари США; 14% євро; 19,5% українська гривня; 19,5% російський рубль).
Відповідно до ст. 47 Закону України «Про банки та банківську діяльність» комерційні банки самостійно встановлюють процентні ставки.
Згідно п. 2.4. кредитного договору № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року проценти за користування кредитними коштами сплачуються позичальником в валюті кредиту згідно з п. 2.6. цього договору.
Пунктом 2.6. договору сторони встановили, що відсотки сплачуються позичальником на рахунок № 20683300100007 в Харківській філії АКБ «Форум», МФО 350772, за перший місяць користування кредитними коштами не пізніше останнього робочого дня першого місяця користування кредитними коштами за період з моменту видачі кредитних коштів по 25-те число поточного місяці включно. В подальшому проценти за користування кредитними коштами сплачуються позичальником щомісячно, за період з 26-го числа попереднього місяця по 25-те число поточного місяця включно, не пізніше останнього робочого дня поточного місяця.
Відповідно до ч.1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Позивач виконав свої зобов'язання за вищезазначеним договором, надав третій особі кредит в сумі 1 440 265,00 гривень та 617 690,00 доларів США, що визнається відповідачем та підтверджується наданими документами.
Третя особа на стороні відповідача, взяті на себе зобов'язання за кредитним договором перестала виконувати з жовтня 2008 року, в зв'язку з чим, станом на 19.01.2009 року за тілом кредиту та несплаченими процентами, утворилась заборгованість в розмірі:
1 440 265,00 (один мільйон чотириста сорок тисяч двісті шістдесят п'ять) гривень 00 коп., яка складається з:
- суми заборгованості по тілу кредиту в розмірі 1 440 265,00 гривень;
- суми заборгованості по відсоткам в розмірі 18 454,35 гривень;
- суми простроченої заборгованості по відсоткам в розмірі 15 520,64 гривень;
та
638 108,10 доларів США (шістсот тридцять вісім тисяч сто вісім) доларів США 10 центів яка складається з:
суми заборгованості по тілу кредиту в розмірі 617 690,00 доларів США;
суми заборгованості по поточним відсоткам в розмірі 5 765,11 доларів США;
суми простроченої заборгованості по відсоткам в розмірі 14 652,99 доларів США;
В забезпечення виконання взятих на себе третьою особою зобов'язань за Кредитним договором № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року, між позивачем та відповідачем 24.05.2005 року було укладено Іпотечний договір № 21/12-KL-Іпот, у відповідності до якого відповідачем було передано позивачу в іпотеку нерухоме майно: нежитлову будівлю літ. А-5 загальною площею 1367,7 кв.м., що знаходиться в місті Харкові по вулиці Карла Маркса, будинок номер 13, який належить Відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності, виданого Виконавчим комітетом Харківської міської ради 08.04.1999 року на підставі розпорядження Харківського міського голови від 29.03.1999 р. № 458, зареєстрованого в КП «Харківське міське бюро технічної інвентаризації» 16.04.1999 р. за реєстровим № 3037. Судом встановлено, що відповідач є власником вищезазначеної нерухомості.
У відповідності до п. 2.8. Іпотечного договору № 21/12-KL-Іпот від 24.05.2005 року, Іпотекодержатель набуває право дострокового звернення стягнення на предмет іпотеки незалежно від настання строку виконання зобов'язання, забезпеченого іпотекою у разі порушення провадження у справі про відновлення платоспроможності Іпотекодавця та/або Боржника чи визнання банкрутом або при припиненні (реорганізації, ліквідації) юридичної особи Іпотекодавця та/або Боржника.
Відповідно до Ухвали Господарського суду Харківської області по справі № Б-39/216-08 у відношенні Спільної Українсько-російської фірми «ІНЕК» у формі товариства з обмеженою відповідальністю було порушено справу про банкрутство.
Згідно п. 5.3. та п. 5.6. Іпотечного договору № 21/12-KL-Іпот від 24.05.2005 року, звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється зокрема на підставі рішення суду, а порядок реалізації предмета іпотеки для погашення заборгованості за Кредитним договором визначається Іпотекодержателем.
В пункті 6.3. Іпотечного договору значиться, що сторони дійшли згоди, що задоволення вимог Іпотекодержателя може здійснюватися в тому числі, шляхом продажу Іпотекодержателем від свого імені Предмета Іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку встановленому статтею 38 Закону України «Про іпотеку».
Згідно ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель яким є позивач вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки може бути здійснено на підставі рішення суду. Так відповідно, ст. 39 Закону України «Про іпотеку», у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду, крім іншого, зазначається спосіб реалізації предмета іпотеки. Таким способом може бути реалізація предмета іпотеки іпотекодержателем самостійно будь-який особі-покупцеві з застосуванням процедури продажу, встановленої ст. 38 Закону України «Про іпотеку».
У відповідності до ст. 39 Закону України «Про іпотеку», суд вправі відмовити у задоволенні позову іпотекодержателя про дострокове звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо допущене боржником або іпотекодавцем, якщо він є відмінним від боржника, порушення основного зобов'язання чи іпотечного договору не завдає збитків іпотекодержателю і не змінює обсяг його прав. В свою чергу позивач, зазначив, що в зв'язку з невиконанням з боку Третьої особи зобов'язань за кредитним договором № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року він несе збитки, а саме упущену вигоду, яка згідно до п. 2., ч. 2, ст. 22 Цивільного кодексу України відноситься до збитків та визначена як «доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода)». Оскільки згідно ст. 59 Закону України «Про банки і банківську діяльність» та Постанови Правління Національного банку України від 6 липня 2000 року N 279 «Про затвердження Положення про порядок формування та використання резерву для відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків», позивач, з метою покриття можливих втрат за кредитом створює резерв за рахунок свого доходу, тобто мусить виймати з обігу значну суму коштів, яка за кредитним договором № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року становить близько 800 500,00 грн.
Крім того, в забезпечення виконання взятих на себе третьою особою зобов'язань за Кредитним договором № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 року, між позивачем та відповідачем 24.05.2005 року, було укладено договір поруки, у відповідності до Додаткової угоди № 2 укладеної 16.05.2008 року до Договору поруки, ст. 554 Цивільного кодексу України, відповідач поручився перед позивачем за виконання третьою особою зобов'язань за кредитним договором № 0021/05/12 - КL від 24.05.2005 р. у повному обсязі як своїми грошовими коштами так і всім своїм майном, та у випадку невиконання зобов'язань по кредитному договору третя особа на стороні відповідача та відповідач відповідають перед позивачем як солідарні боржники.
На підставі статті 33 ГПК України позивачем доведено ті обставини на які він посилався в позовній заяві як на підставу своїх позовних вимог у повному обсязі.
Враховуючи, що відповідачем не надано жодних доказів в підтвердження виконання умов кредитної угоди, а також те, що відповідач не надав доказів які спростовували вимоги позивача, суд вважає позовні вимоги позивача обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню з наступних підстав:
Згідно ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язання є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 Цивільного кодексу України, зокрема з договорів та інших правочинів.
Частиною 3 статті 509 цивільного кодексу України встановлено, що зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.
Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Згідно ст. 193 Господарського кодексу України та ст. 526 Цивільного кодексу України, яка містить аналогічні положення, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону. Інших актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Як вбачається з матеріалів справи сума заборгованості третьою особою не сплачена.
За приписами статті 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).
В силу статті 1 Закону України “Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом. Особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи - боржника є майновим поручителем, та особою, відповідальною перед іпотекодержателем за виконання основного зобов'язання.
Основне зобов'язання - зобов'язання боржника за договорами позики, кредиту, купівлі-продажу, лізингу, а також зобов'язання, яке виникає з інших підстав, виконання якого забезпечене іпотекою.
Стаття 33 вказаного Закону передбачає, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.
Відповідно до статті 39 Закону України «Про іпотеку», у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду, крім іншого, зазначається спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону.
Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України державне мито у розмірі, передбаченому статтею 3 Декрету Кабінету Міністрів України «Про державне мито», що становить 5 885,40 грн. та 2 547,74 доларів США, та згідно зі статтею 44 Господарського процесуального кодексу України, Постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2002 р. № 411 судові витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 118,00 гривень, слід покласти на відповідача.
Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст. 6,8,19,124,129 Конституції України, ст.ст. 11,22,509,526,530,554,572,610,626,1054 Цивільного кодексу України, ст. 193 Господарського кодексу України, ст.ст. 47,59 Закону України «Про банки і банківську діяльність», ст.ст. 1,33,38,39 Закону України «Про іпотеку», ст.ст. 1,12,21,33,38,43,44,49,81-1,82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Позов задовольнити.
Звернути стягнення на належний на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю Фірмі «Дельта» (61052, м. Харків, вул. Карла Маркса, буд. 13, код ЄДРПОУ 14070263) на підставі Свідоцтва про право власності, виданого Виконавчим комітетом Харківської міської ради 08.04.1999 року на підставі розпорядження Харківського міського голови від 29.03.1999 р. № 458, зареєстрованого в КП «Харківське міське бюро технічної інвентаризації» 16.04.1999 р. за реєстровим № 3037 предмет іпотеки, а саме нежитлову будівлю літ. А-5 загальною площею 1367,7 кв.м., що знаходиться в місті Харкові по вулиці Карла Маркса, будинок номер 13 на користь іпотекодержателя - Акціонерного комерційного банку «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» (61024, м. Харків, вул. Лермонтовська, буд. 15, код ЄДРПОУ 33298387) шляхом його продажу Акціонерним комерційним банком «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» з укладанням від свого імені договору купівлі-продажу предмета іпотеки будь-якій особі-покупцеві на умовах та в порядку викладеному в ст. 38 Закону України «Про іпотеку» з отриманням витягу з Державного реєстру прав власності в Комунальному Підприємстві «Харківське міське бюро технічної інвентаризації», а також наданням Акціонерному комерційному банку «Форум» всіх повноважень, необхідних для здійснення продажу за ціною встановленою за згодою сторін або на підставі оцінки суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.
Визнати, що за рахунок реалізації предмета іпотеки у спосіб визначений положеннями ст.38 Закону України «Про іпотеку» іпотекодержателю - Акціонерному комерційному банку «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» (61024, м. Харків, вул. Лермонтовська, буд. 15, код ЄДРПОУ 33298387) відшкодовується виданий Спільній Українсько-російській фірмі «ІНЕК» у формі товариства з обмеженою відповідальністю кредит в сумі 1 440 265,00 грн., сума заборгованості по відсоткам в розмірі - 18 454,35 грн., сума простроченої заборгованості по відсоткам в розмірі - 15 520,64 грн., та сума заборгованості по тілу кредиту в розмірі 617 690,00 доларів США, сума заборгованості по поточним відсоткам в розмірі - 5 765,11 доларів США, сума простроченої заборгованості по відсоткам в розмірі - 14 652,99 доларів США, витрати по сплаті державного мита що становлять 5 885,40 грн. та 2 547,74 доларів США та 188,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Зобов'язати Акціонерний комерційний банк «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» (61024, м. Харків, вул. Лермонтовська, буд. 15, код ЄДРПОУ 33298387) вжити заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки на період його реалізації.
Зобов'язати Комунальне Підприємство «Харківське міське бюро технічної інвентаризації» надати Акціонерному комерційному банку «Форум» в особі Харківської філії АКБ «Форум» витяг з Державного реєстру прав власності на нерухоме майно для відчуження нежитлової будівлі літ. А-5 загальною площею 1367,7 кв.м., що знаходиться в місті Харкові по вулиці Карла Маркса, будинок номер 13.
Суддя