19 лютого 2013 року Справа № 5020-1317/2012
Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Котлярової О.Л.,
суддів Воронцової Н.В.,
Сікорської Н.І.,
за участю представників:
заявника Шачнєв Володимир Володимирович, довіреність № б/н від 15.02.13, товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг";
арбітражний керуючий не з'явився (арбітражний керуючий Дрогайцев Атік Олегович);
заявника апеляційної скарги Дехтяренко Тетяна Петрівна, довіреність № 010-01/7006 від 31.08.12, публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" ;
розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в Автономній Республіці Крим
на постанову господарського суду міста Севастополя (суддя Харченко І.А.) від 24 грудня 2012 року у справі № 5020-1317/2012
за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" (Фіолентовське шосе, буд.5-А,Севастополь,99053)
арбітражний керуючий Дрогайцев Атік Олегович (ліцензія АД № 077550 від 24.10.2012; м. Севастополі, вул. П.Корчагіна, 34, кв. 22).
за участю Головне управління юстиції в місті Севастополі (вул. 4-а Бастіонна, 3,м.Севастополь,99011)
Міністерство юстиції України, Департамент нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу (вул. Городецького, 13,Київ 1,01001)
Відділ державної виконавчої служби Гагарінського районного управління юстиції у місті Севастополі (пр. Жовтневої Революції,8,Севастополь,99038)
Державний реєстратор Гагарінської районної державної адміністрації міста Севастополя (пр. Жовтн. Революції, 8,Севастополь,99038)
Кредитор товариство з обмеженою відповідальністю "Наталіка" (вул. Братиславська, буд.8,Київ 156,02156)
товариство з обмеженою відповідальністю "Енерго-проект" (вул. Кіквідзе, буд. 11,Київ 103,01103)
товариство з обмеженою відповідальністю "Тектум Бонум" (вул. Кіквідзе, буд. 12,Київ 103,01103)
публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (вул. Горького, 127,Київ,03150)
товариство з обмеженою відповідальністю "Артек-плюс" (вул. Фрунзе, буд. 20-22,Київ 80,04080)
товариство з обмеженою відповідальністю "ДКД 04" (вул. Набережна-Лугова, буд. 12,Київ 71,04071)
товариство з обмеженою відповідальністю "Союз Сервіс ЛТД" (вул. Ванди Василевської, буд. 15/1, кв. 2,Київ 116,04116)
товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Нафта" (пр. Леніна, буд. 93,Запоріжжя,Запорізька область,69095)
закрите акціонерне товариство "Джемієт" (вул. 1-го Травня, 2,Алупка,98676)
товариство з обмеженою відповідальністю "Майстер Центр" (пр. Миру, б.49,Чернігів,14005)
про визнання банкрутом боржника, що ліквідується власником
27 листопада 2012 року товариство з обмеженою відповідальністю „Гарант-СВ юг" звернулось до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у порядку, передбаченому статтею 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
28 листопада 2012 року ухвалою суду порушено провадження у справі за спрощеною процедурою, передбаченою статтею 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введений мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою господарського суду міста Севастополя від 24 грудня 2012 року у справі № 5020-1317/2012 товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 (дванадцять) місяців.Призначено ліквідатором товариства арбітражного керуючого Дрогайцева Атіка Олеговича. Зобов'язано ліквідатора подати до офіційних друкованих органів оголошення про визнання товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" банкрутом. Завершено підприємницьку діяльність товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг". Припинено повноваження власника майна банкрута та органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, зазначено про настання строку виконання всіх грошових зобов'язань товариства, припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), відсотків та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості товариства.
Не погодившись із зазначеною постановою публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в Автономній Республіці Крим звернулось до апеляційної інстанції у зі скаргою, у якою просить скасувати постанову, провадження у справі припинити.
У апеляційної скарги заявник зазначає про порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права та неповне з'ясування обставин справи.
Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 21 січня 2013 року апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в Автономній Республіці Крим було прийнято до провадження та призначено справу до розгляду на 19 лютого 2013 року.
Розпорядженням виконуючого обов'язки секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 18 лютого 2013 року змінено склад судової колегії, суддю Проценко О.І. замінено на суддю Сік орську Н.І.
У судовому засіданні представник товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" надав відзив, представник заявника апеляційної скарги підтримав доводи на апеляційну скаргу, арбітражний керуючий та інші кредитори не з'явилися.
Враховуючи, що відповідно до частини 2 статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі, судова колегія вважає можливим розглянути скаргу за відсутністю сторін, що не з'явились.
Повторно розглянувши матеріали справи в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та відповідність висновків суду обставинам справи, колегія суддів Севастопольського апеляційного господарського суду дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги з огляду на наступне.
Відповідно до частини першої статті 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.
Згідно з абзацом четвертим статті 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції яка діяла на момент звернення до суду) суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
У разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений банкрутом.
За приписами частини першої статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції яка діяла на момент звернення до суду) якщо вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Товариство з обмеженою відповідальністю „Гарант-СВ юг" (ідентифікаційний код 32296656) зареєстровано Гагарінською районною державною адміністрацією у м. Севастополі 16.12.2002 (запис № 1 882 120 0000 002937); місцезнаходженням юридичної особи є: 99053, м. Севастополь, Фіолентівське шосе, буд. 5А.(а.с.46 т.1)
Пунктом 8.1 та підпунктом 8 пункту 8.2.11 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" (далі -Товариство) встановлено, що вищим органом управління Товариства є загальні збори Учасників Товариства, до компетенції яких, у тому числі, відноситься прийняття рішення про ліквідацію Товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.(а.с.28-45 т.2)
Відповідно до пункту 1 частини першої статті 110 Цивільного кодексу України, юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами.
Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом
25 серпня 2011 року загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" прийнято рішення про припинення Товариства шляхом його ліквідації; призначення ліквідаційної комісії; визначення порядку і строків ліквідації Товариства, що відображено у протоколі № 25-08/11.(а.с.10 т.1)
Боржник письмово повідомив Державного реєстратора Гагарінської районної державної адміністрації України у місті Севастополі про припинення юридичної особи, в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації -"Бюлетені Державної реєстрації" № 188(23) від 26 серпня 2011 року було розміщено оголошення про ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" із зазначенням строків заявлення кредиторами вимог з 25.08.2011р. по 26.10.2011р.( а.с. 11-12 т.1, а.с.48-49 т.2)
За заявою боржника, інформація про прийняте ним рішення про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" шляхом його ліквідації внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. (Виписка а.с.46 т.2).
З метою виконання вимог частини четвертої статті 105 Цивільного кодексу України ліквідаційною комісією боржника про припинення юридичної особи були письмово повідомлені відомі кредитори, про що свідчать відповідні листи, надіслані на їх адресу а також повідомлені орган державної податкової служби та відповідні фонди. ( а.с.13-26 т.1)
Господарський суд дійшов до висновку, що товариство з обмеженою відповідальністю „Гарант-СВ юг" має заборгованість перед наступними кредиторами:
1) товариством з обмеженою відповідальністю „Союз Сервіс ЛТД" - заборгованість становить 4 570 000,00 грн, що підтверджується договором № Б05/0928/2К від 28.09.2005;
2) товариством з обмеженою відповідальністю „Наталіка" - 530 000,00 грн;
3) товариством з обмеженою відповідальністю „Артекс-Плюс" - 661 340,00 грн, що підтверджується договором № Б01/2007-31 від 26.09.2008;
4) закритим акціонерним товариством „Джемієт" - 4 008 672,80 грн, що підтверджується договором № Б15/2007-02 від 18.06.2007;
5) товариством з обмеженою відповідальністю „ДКД-04" - 5 040 000,00 грн, що підтверджується договором № Б07/2008-12 від 23.01.2009;
6) товариством з обмеженою відповідальністю „Київ-Нафта" - 1 920 000,00 грн, що підтверджується договором № Б50/2006-21 від 20.09.2007;
7) товариством з обмеженою відповідальністю „Майстер Центр" - 1 485 000,00 грн, що підтверджується договором № Б07/2008-15 від 14.04.2009;
8) товариством з обмеженою відповідальністю „ТектумБонум" - 35 000,00 грн, що підтверджується договором № ФД 26/09-1 від 26.09.2011;
9) товариством з обмеженою відповідальністю „Енерго-проект" - 8 490 000,00 грн, що підтверджується договорами №2011-03/12-1 від 12.03.2011, №2011-03/01-1 від 01.03.2011, №2011-03/01-2 від 01.03.2011;
10) публічним акціонерним товариством „Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Акціонерного товариства „Укрексімбанк" в Автономній Республіці Крим -29 916 855,73 грн, з яких: 2 940 268,35 грн -пеня за несвоєчасне виконання грошового зобов'язання ( справа № 2-
Відповідно до вимог частини першої статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
З матеріалів справи вбачається, що недостатність вартості майна для задоволення вимог кредиторів боржник обґрунтовує звітом про фінансови результати на 27 жовтня 2011 року та висновком аудитора від 28 жовтня 2011 року. (а.с. 44-50 т.1)
У рішенні загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Гарант-СВ юг", оформленим протоколом № 28-10/11 від 28.10.2011 зазначено про затвердження проміжного ліквідаційного балансу Товариства.( а.с.53 т.1)
Однак, судова колегія вважає, що при оцінці доказів в підтвердження неспроможності боржника виконати свої зобов'язання перед кредиторами, місцевий господарський суд неповністю дослідив усі обставини справи та дійшов передчасних висновків, з огляду на наступне.
За даними Звіту аудитора про фінансовий стан Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" № 50/2011 від 28.10.2011р. оборотні активи боржника складають 111,8 тис. грн, до складу яких включена дебіторська заборгованість за товари, роботи та послуги, інша поточна дебіторська заборгованість та грошові кошти у національній валюті (а.с.46-50 т.1).
Загальна сума активів боржника згідно з даними проміжного ліквідаційного балансу боржника станом на 27.10.2011 становить 8 933,4 тис. грн.; непокритий збиток складає 45 377,3 тис. грн.
До матеріалів справи надано також звітів про оцінку майна боржника(а.с. 37-43 т.1)
Проте звіти про оцінку майна боржника не знайшли відображення у аудиторському висновку.
Крім того, боржник зі заявою про банкрутство звернувся до господарського суду 27 листопада 2012 року, але всі фінансові звіти складені станом на 27 жовтня 2011 року.
Таким чином данні проміжного ліквідаційного балансу боржника складені станом більш чим за рік до звернення до господарського суду.
Між тим, у зазначених кредиторах боржника є підприємство- товариство з обмеженою відповідальністю „ДКД-04", яке відповідно данних про державну реєстрацію станом на 29 серпня 2011 року припинило свою діяльність.
Також є помилковими доводи суда першої інстанції про те, що збільшення наявної на час звернення до суду боржника заборгованості перед публічним акціонерним товариством „Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Акціонерного товариства „Укрексімбанк" в Автономній Республіці Крим є поточними вимогами.
Відповідно до частини 5 статті 60 Господарського Кодексу України (в редакції на момент подання заяви) ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.
Статтею 2 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" передбачено, що завданнями органів державної податкової служби є здійснення контролю за додержанням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів), а також неподаткових доходів, установлених законодавством (далі - податки, інші платежі).
Згідно пункту 78.1.7. частини 78.1. статті 78 Податкового кодексу України, документальна позапланова виїзна перевірка здійснюється, зокрема, у випадку, якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.
Тому, при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд в обов'язковому порядку повинен врахувати вищенаведені вимоги закону та з'ясувати актив і пасив боржника.
Однак, в порушення наведеної норми, Податкового та Господарського кодексів України боржником не надано акту перевірки податковим органом щодо повноти та своєчасності сплати податків і зборів до бюджету стосовно відомостей, зазначених боржником у проміжному ліквідаційному балансі.
Судова колегия вважає необхідним зазначити, що питання обов'язковості перевірки товариства органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання при ліквідації, було предметом дослідження у справі № 5020-1840/2011-447/2012.
Не дослідження зазначених вище обставин та не подання відповідних доказів у їх підтвердження, унеможливлють з'ясування питання про повний обсяг кредиторської заборгованості та про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.
Таким чином, суд першої інстанції визнав боржника банкрутом без встановлення обставин справи, з якими чинне законодавство пов'язує можливість порушення справи про банкрутство боржника за статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що ліквідується власником та визнання його банкрутом, що тягне скасування оспорюваної постанови і припинення провадження у справі, в зв'язку з відсутність підстав для порушення провадження у справі на момент звернення боржника із заявою до суду.
За таких обставин, постанова місцевого господарського суду прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального законодавства, тому підлягає скасуванню, а провадження у справі припиненню на підставі п. 1 - 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.
Керуючись статтями 99, 101, пунктом 3 статті 103, пунктами 1, 4 статті 104, статтею 105 та пунктом 1-1 частини 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, суд-
1. Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в Автономній Республіці Крим задовольнити.
2. Постанову господарського суду міста Севастополя від 24 грудня 2012 року у справі № 5020-1317/2012 скасувати.
3. Провадження у справі № 5020-1317/2012 припинити.
Головуючий суддя О.Л. Котлярова
Судді Н.В. Воронцова
Н.І. Сікорська
Розсилка:
1. товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-СВ юг" (Фіолентовське шосе, буд.5-А,Севастополь,99053)
2. арбітражний керуючий Дрогайцев Атік Олегович (ліцензія АД № 077550 від 24.10.2012; м. Севастополі, вул. П.Корчагіна, 34, кв. 22)
3. Головне управління юстиції в місті Севастополі (вул. 4-а Бастіонна, 3,м.Севастополь,99011)
4. Міністерство юстиції України, Департамент нотаріату, банкрутства та функціонування центрального засвідчувального органу (вул. Городецького, 13,Київ 1,01001)
5. Відділ державної виконавчої служби Гагарінського районного управління юстиції у місті Севастополі (пр. Жовтневої Революції,8,Севастополь,99038)
6. Державний реєстратор Гагарінської районної державної адміністрації міста Севастополя (пр. Жовтн. Революції, 8,Севастополь,99038)
7. товариство з обмеженою відповідальністю "Наталіка" (вул. Братиславська, буд.8,Київ 156,02156)
8. товариство з обмеженою відповідальністю "Енерго-проект" (вул. Кіквідзе, буд. 11,Київ 103,01103)
9. товариство з обмеженою відповідальністю "Тектум Бонум" (вул. Кіквідзе, буд. 12,Київ 103,01103)
10. публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (вул. Горького, 127,Київ,03150)
11 - філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в Автономній Республіці Крим (вул. Набережнаім. 60-річчя СРСР, 28 м. Сімферополь, АР Крим, 95000)
12 товариство з обмеженою відповідальністю "Артек-плюс" (вул. Фрунзе, буд. 20-22,Київ 80,04080)
товариство з обмеженою відповідальністю "ДКД 04" (вул. Набережна-Лугова, буд. 12,Київ 71,04071)
13.. товариство з обмеженою відповідальністю "Союз Сервіс ЛТД" (вул. Ванди Василевської, буд. 15/1, кв. 2,Київ 116,04116)
14. товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Нафта" (пр. Леніна, буд. 93,Запоріжжя,Запорізька область,69095)
15. закрите акціонерне товариство "Джемієт" (вул. 1-го Травня, 2,Алупка,98676)
16. товариство з обмеженою відповідальністю "Майстер Центр" (пр. Миру, б.49,Чернігів,14005)