донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
14.01.2013 р. справа №16/255/10
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Будко Н.В., Москальової І.В.
при секретарі: за участю представників сторін: арбітражний керуючий -ліквідатор представники комітету кредиторів, представник боржника, представник скаржника розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Лебеденко В.В. не з'явився; не з'явились; не з'явився; Громут В.І. - довіреність від 08.11.2012р. Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" м. Харків
на постанову господарського судуЗапорізької області
від08.11.2012р.
у справі№ 16/255/10 (суддя Ніколаєнко Р.А.)
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроагроінвест" м. Запоріжжя
до боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю "Індустріал Центр" м. Запоріжжя
пробанкрутство
Постановою господарського суду Запорізької області від 08.11.2012р. визнано банкрутом боржника - ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя, відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Іваннікова Володимира Анатолійовича, ліцензія: серія АВ № 54686.
Встановлено оплату послуг ліквідатора в розмірі двох мінімальних заробітних плат на місяць. Оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора зобов'язано здійснювати за рахунок коштів, одержаних від реалізації майна боржника ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя.
Зобов'язано ліквідатора у п'ятиденний строк подати в офіційний друкований орган - газету "Голос України" чи газету "Урядовий кур'єр" оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Докази публікації представити суду.
Арешт, накладений на рухоме та нерухоме майно ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя, (код ЄДРПОУ 30293873) та інші обмеження щодо розпорядження майном ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя скасовано.
Постанова господарського суду мотивована тим, що за підсумками попереднього засідання суду ухвалою від 11.03.2011р. затверджено реєстр вимог кредиторів з урахуванням визнаних судом вимог та з урахуванням окремого включення до реєстру заборгованості кредиторів, забезпеченої заставою майна боржника.
Розпорядником майна представлено реєстр кредиторів ТОВ "Індустріал Центр", до якого включено:
1.ТОВ "Дніпроагроінвест" (69068, м. Запоріжжя, вул. Героїв Сталінграду, 40, кв.4) з вимогами в розмірі 2910000 грн.
2. ПАТ "Укрсиббанк" (61050, м. Харків, пр. Московський, 60) з вимогами в сумі 5083504,36 грн.
Зміни у реєстрі розпорядник пояснив, що ТОВ "Індустрія ТДЛ" за договором про відступлення права вимоги б/н від 12.06.2012р. відступило права вимоги в розмірі 2910000грн., які були включені до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Індустріал центр", на користь ТОВ "Дніпроагроінвест".
Договір про відступлення права вимоги б/н від 12.06.2012р., повідомлення боржника про відступлення, статутні документи ТОВ "Дніпроагроінвест" суду представлені.
Тому господарський суд встановив, що заміна у реєстрі кредитора - ТОВ "Індустрія ТДЛ" на нового кредитора - ТОВ "Дніпроагроінвест" є обґрунтованою.
Також суду представлено протокол засідання комітету кредиторів від 04.09.2012р., на якому вирішено обрати ТОВ "Дніпроагроінвест" головою комітету кредиторів, клопотати перед господарським судом про перехід до процедури ліквідації боржника, про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Іваннікова В.А. та встановлення оплати послуг ліквідатору в розмірі двох мінімальних заробітних плат на місяць.
В клопотанні ТОВ "Дніпроагроінвест" від 04.09.2012р. просить визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру, призначити ліквідатором арбітражного керуючого Іваннікова В.А.
Письмових заяв про перехід до інших судових процедур, крім ліквідаційної, до суду не надходило.
Згідно аудиторського висновку незалежної аудиторської фірми "Інформ-аудит - консульт" про здатність ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя продовжувати подальшу діяльність від 11.04.2011р. всі економічні показники фінансово-господарської діяльності підприємства-боржника станом на 31.12.2010р. свідчать про критичний фінансовий стан підприємства; вірогідність банкрутства ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя можна визнати як реальну, а здатність підприємства продовжувати подальшу діяльність як малоймовірну.
ТОВ "Українська агенція з питань банкрутства" 09.12.2011р. проведено аналіз щодо фінансового стану та про наявність ознак неплатоспроможності ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя і встановлено, що стосовно ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя мають місце ознаки поточної неплатоспроможності, що відповідає законодавчому визначенню його як боржника.
Ознаки критичної неплатоспроможності, що відповідають фінансовому стану потенційного банкрутства, мають місце. За підсумками останнього звітного періоду ТОВ "Індустріал Центр" має наявність ознак понадкритичної неплатоспроможності та неможливість розрахунків з кредиторами інакше, чим через застосування ліквідаційної процедури шляхом реалізації засобів виробництва та припинення господарської діяльності.
Враховуючі обставини справи, рішення комітету кредиторів від 04.09.2012р. та 06.11.2012р., господарський суд визнав ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру. За клопотанням комітету кредиторів ліквідатором банкрута призначив арбітражного керуючого Іваннікова В. А. (ліцензія серії АВ № 547686 від 27.07.2010р.), кандидатура якого відповідає вимогам ст.ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і яким подано відповідну заяву.
Оскаржуючи постанову господарського суду Запорізької області від 08.11.2012р. Публічне акціонерне товариство "УкрСиббанк" м. Харків просить її скасувати, а провадження у справі припинити, посилаючись на те, що приймаючи вищезазначену постанову, судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права.
Суд першої інстанції безпідставно визнав вимоги кредитора боржника як безспірні та розпочав ліквідаційну процедуру.
Відповідно до частини 2 статті 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтвердженні певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
За приписами ст. 209 Господарського кодексу України, суб'єктом банкрутства може бути лише об'єкт підприємницької діяльності, який у разі нездатності після настання встановленого строку виконати свої безспірні грошові зобов'язання перед кредиторами протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати.
Відповідно до п. 8.2 Рекомендації Президії Вищого господарського суду України від 04.06.2004 року № 04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " у підготовчому засіданні суд має перевірити наявність ознак неплатоспроможності боржника, розмір вимог кредиторів, їх безспірність. Якщо буде встановлено, що на момент подання заяви була відсутня хоча б одна з ознак неплатоспроможності, передбачених ст. 1 та ч. 3 ст. 6 Закону, справа про банкрутство підлягає припиненню.
Згідно зі ст. 1 Закону про банкрутство безспірними вимогами кредиторів є вимоги кредиторів, визнанні боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.
Законодавець в ч. 2 ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження" дав чіткий перелік виконавчих документів.
Договори та розписки, які надав боржник на підтвердження своїх кредиторських вимог, не підлягають під ознаки розрахункових та виконавчих документів.
Отже, безспірні вимоги кредиторів господарський суду встановив за відсутності належних та - допустипимих доказів у справі, а отже порушив статті 1, 7, 11 Закону України "Про відновлення - платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. ст. 34, 43 ГПК України.
В матеріалах справи відсутні докази вживання кредиторами заходів примусового стягнення з боржника через органи державної виконавчої служби.
Підтвердження заборгованості заявленими в заяві про банкрутство кредитором розрахунковими чи виконавчими документами, як цього вимагають, зокрема, норми ст. 7 Закону про банкрутство, а також факт не задоволення цих вимог більше ніж протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку на підставі відповідних виконавчих документів, судом попередньої інстанції не встановлено.
Отже, суд першої інстанції дійшов невірного висновку, що сума кредиторської заборгованості боржника перед юридичною особою є безспірною, таким чином, при зверненні до суду із заявою про порушення справи про банкрутство не надано суду доказів наявності безспірних грошових вимог до боржника, тому справа була порушена безпідставно, а боржника безпідставно визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.
Відповідно до вимог ст. 1 спеціального Закону ліквідація - припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо - задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.
Необхідність оцінки наявного майна суб'єкту господарювання, який ліквідується, передбачено ч.5 ст. 60 ГК України.
В постанові господарського суду не в повному обсязі надано правовий аналіз та висновки стосовно оцінки усього майна боржника, а саме: нежитлової будівлі водяної бази літ. А-2 яка розташована за адресою: м. Запоріжжя, вул. Луначарського, буд.17-а, адже, відповідно до договору іпотеки №11201686000/3 укладеного між Банком та банкрутом, банкруту належить ціла частка зазначеного майна на праві приватної власності, проте відповідно до довідки з ЗМБТІ від 16.05.2011р., яка надана розпорядником майна, банкруту належить 16/25 частини майна, і оцінка усього майна проводилась з врахуванням 16/25 частки майна, а не як ціла частка, що значно занизило вартість майна і як наслідок недостатності майна банкрута розрахуватись з кредиторами.
Судом першої інстанції зазначено, що сума кредиторської заборгованості перевищує активи боржника, боржник не веде підприємницької діяльності немає можливості розрахуватися зі всіма кредиторами, що свідчить про тяжкий фінансовий стан боржника, який за час, що пройшов з моменту порушення провадження у справі, не поліпшується, підприємницька діяльність не поновлена.
Вище викладене свідчить про те, що постанова суду першої інстанції прийнята з неповним з'ясуванням обставин справи, з неналежним застосуванням норм законодавства, а тому суду дійшов передчасного висновку про необхідність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення скаржника судова колегія встановила.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 23.09.2010р. за заявою ТОВ "Технолітбуд" м. Запоріжжя на підставі ст.ст. 5, 7, 11, 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", порушена справа про банкрутство ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Іванникова В. А. (ліцензія серії АВ№547686).
Ухвалою господарського суду за результатами підготовчого засідання від 02.11.2010р. визнано кредиторські вимоги ТОВ "Технолітбуд" м. Запоріжжя у сумі 2 910 000 грн.
Ухвалою господарського суду від 11.03.2011р. за результатами попереднього засідання визнано кредитором ТОВ "Технолітбуд" м. Запоріжжя, з вимогами в розмірі 2910000 грн., затверджено реєстр вимог кредиторів, вимоги. яких забезпечені заставою майна боржника
1. ПАТ "Укрсиббанк" (61050, м. Харків, пр. Московський, 60) з вимогами в сумі 5083504,36 грн.
2.ПАТ " Банк Фінанси та кредит " в особі філії Запорізьке регіональне управління з вимогами 2120178,29 грн. першої черги задоволення, з яких 1978097,52 грн. - основна заборгованість та 142090.77 грн.- пеня.
Ухвалою господарського суду від 30.08.2011р. на підставі ст. 112. 114 ГПК України визнано кредитором у справі ТОВ "Технолітбуд" м. Запоріжжя, з вимогами в розмірі 2910000 грн., ПАТ "Укрсиббанк" (61050, м. Харків, пр. Московський, 60) з вимогами в сумі 5083504,36 грн. - перша черга.
Вимоги ПАТ "Банк Фінанси та кредит" в особі філії Запорізьке регіональне управління у сумі 2120178,29 грн. - відхилено.
Згідно протоколу №1 зборів кредиторів від 24.03.2011р. вирішені наступні питання: відмовлено в зміні кредитора ТОВ "Технолітбуд" на ТОВ "Індустрія ТДЛ" в зв'язку з тим, що жодних підтверджуючих документів не надано, змін до реєстру конкурсних кредиторів ухвалою господарського суду Запорізької області не вносилось; комітет кредиторів ТОВ "Індустріал Центр" затверджено у складі двох кредиторів: ПАТ "УкрСиббанк" та ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит".
Розпорядником майна представлено реєстр кредиторів ТОВ "Індустріал Центр", до якого включено:
1.ТОВ "Дніпроагроінвест" (69068, м. Запоріжжя, вул. Героїв Сталінграду, 40, кв.4) з вимогами в розмірі 2910000 грн.
2. ПАТ "Укрсиббанк" (61050, м. Харків, пр. Московський, 60) з вимогами в сумі 5083504,36 грн.
Зміни у реєстрі розпорядник пояснив тим, що ТОВ "Індустрія ТДЛ" за договором про відступлення права вимоги б/н від 12.06.2012р. відступило права вимоги в розмірі 2910000грн., які були включені до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Індустріал центр", на користь ТОВ "Дніпроагроінвест".
Договір про відступлення права вимоги б/н від 12.06.2012р., повідомлення боржника про відступлення, статутні документи ТОВ "Дніпроагроінвест" суду представлені.
Судом встановлено, що заміна у реєстрі кредитора - ТОВ "Індустрія ТДЛ" на нового кредитора - ТОВ "Дніпроагроінвест" є обґрунтованою.
Також суду представлено протокол засідання комітету кредиторів від 04.09.2012р., на якому вирішено обрати ТОВ "Дніпроагроінвест" головою комітету кредиторів, клопотати перед господарським судом про перехід до процедури ліквідації боржника, про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Іваннікова В.А. та встановлення оплати послуг ліквідатору в розмірі двох мінімальних заробітних плат на місяць.
В клопотанні ТОВ "Дніпроагроінвест" від 04.09.2012р. просить визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру, призначити ліквідатором арбітражного керуючого Іваннікова В.А.
Письмових заяв про перехід до інших судових процедур, крім ліквідаційної, до суду не надходило.
Розпорядником майна до матеріалів справи наданий аудиторський висновок незалежної аудиторської фірми "Інформ-аудит - консульт" про здатність ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя продовжувати подальшу діяльність від 11.04.2011р .та аналіз щодо фінансового стану та про наявність ознак неплатоспроможності ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя проведений ТОВ "Українська агенція з питань банкрутства".
За таких обставин постановою господарського суду Запорізької області від 08.11.2012р. визнано ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Іванникова В. А. (ліцензія серії АВ №547686).
Відповідно до частини 3 статті 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.
Ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що безспірні вимоги кредиторів - вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.
Враховуючи, що списання коштів з рахунків боржника в безспірному порядку здійснюється Державною виконавчою службою, то порушення справи про банкрутство можливе лише після відкриття виконавчого провадження.
Тому встановлений вищеназваним Законом тримісячний строк починає свій відлік після пред'явлення виконавчих документів до виконання до Державної виконавчої служби та відкриття виконавчого провадження.
З матеріалів справи вбачається, ТОВ "Технолітбуд" м. Запоріжжя безспірність вимог до боржника, їх розмір та строк невиконання грошового зобов'язання. підтверджує укладеним договором підряду на капітальне будівництво №0505-10 від 05.05.2010р. На виконання умов договору ТОВ "Технолітбуд" м. Запоріжжя в травні 2010р. частково виконало підрядні роботи, які прийнято представниками ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя згідно акту приймання виконаних робіт за травень 2010р., підписаного представниками сторін 31.05.201р. Вартість виконаних робіт склала 3 000000грн. з ПДВ. З урахуванням дати підписання акту про приймання виконаних робіт, кінцевий термін оплати виконаних робіт - 07.06.2010р.
Станом на 10.09.2010р. ТОВ "Індустріал Центр" м. Запоріжжя в рахунок оплати виконаних робіт, перераховано 90 000грн.
15.07.2010р. кредитором виставлено платіжну вимогу до ДФ АТ "Індекс банк" про перерахування коштів у розмірі 2 910 000грн. з розрахункового рахунку боржника, яку банк повернув без виконання через відсутність коштів на рахунку боржника.
Таким чином, в порушення приписів ч.3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарським судом справа про банкрутство порушена за відсутністю ознак неплатоспроможності боржника - безспірності вимог кредитора та додержання трьохмісячного строку встановленого для їх погашення.
П.36 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009року "Про судову практику в справах про банкрутство" встановлено, що законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів) за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі п.7 ч.1 ст.40 Закону та п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.
Тому, з огляду на наведене постанова господарського суду не відповідає приписам чинного законодавства, матеріалам справи та підлягає скасуванню, а провадження у справі на підставі ст.80 ч.1 п.1-1 ГПК України та п.7 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підлягає припиненню.
Керуючись п.1-1 ст. 80, ст. 103, ст.ст. 104, 105 ГПК України, судова колегія,-
Постанову господарського суду Запорізької області від 08.11.2012р. у справі №16/255/10 скасувати.
Провадження по справі № 16/255/10 припинити.
Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради.
Головуючий А.М. М'ясищев
Судді: Н.В. Будко
І.В. Москальова
Надруковано: 9 прим.
1. скаржнику
2.комітету кредиторів 3
3. боржнику
4. ліквідатору - арбітражному керуючому
Іваннікову В.А.
5. у справу
6. апеляційному суду
7. державному реєстратору Запорізької МР