03.04.2012
Апеляційний суд міста Севастополя
Дело № 9/2790/1/12 Председательствующий в 1 инстанции
Категория: ст.ст.263 ч.1, 309 ч.2 УК Украины Гуло А.В.
Докладчик Косенко А.Н.
3 апреля 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда г. Севастополя в составе:
председательствующего - Косенко А.Н.
судей: Харченко Н.С., Никитина Г.В.
с участием прокурора - Клочко Е.В.
адвоката - ОСОБА_2
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Севастополе уголовное дело по апелляции прокурора на приговор Ленинского районного суда города Севастополя от 27 сентября 2011 года, которым
ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец города Севастополя, гражданин Украины, не работающий, зарегистрированный и проживающий в АДРЕСА_1 ранее судимый:
- 10.10.2005г. Ленинским районным судом г.Севастополя по ст.ст.15 ч.3 - 185 ч. 3, 69, 185 ч. 3, 69 УК Украины к 2-м годам лишения свободы с применением ст. 75, 104 УК Украины на 2 года; постановлением Ленинского районного суда г.Севастополя от 2.03.2006г. освобождение от наказания с испытанием отменено, направлен в места лишения свободы сроком на 2 года. Освобожден 11.05.2007 года условно-досрочно на 1 год 2 месяца;
- 10.07.2008г. Ленинским районным судом г.Севастополя по ст.309 ч.2 УК Украины к 2-м годам лишения свободы; освобожден 23.04.2010 по отбытию срока наказания,
осужден:
- по ст.263 ч.1 УК Украины к 2-м годам лишения свободы;
- по ст.309 ч.2 УК Украины к 2-м годам 6-ти месяцам лишения свободы;
- по ст.311 ч.1 УК Украины к 1-му году ограничения свободы.
На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено наказание в виде 2-х лет 6-ти месяцев лишения свободы.
Судом разрешен вопрос о вещественных доказательствах,
Приговором суда ОСОБА_3 осужден за то, что 20 марта 2011 года около 19 часов при проведении обыска по его месту жительства в квартире АДРЕСА_1 было обнаружено и изъято взрывчатое вещество метательного действия - нитроцеллюлозный порох «Сокол» весом 86 граммов, которое ОСОБА_3 незаконно приобрел при неустановленных следствием обстоятельствах, храня при себе, перенес к месту своего жительства, где хранил без предусмотренного законом разрешения.
Кроме того, были обнаружены и изъяты прекурсоры - соляная кислота, содержащаяся в трех одноразовых шприцах общим объемом 6,2 мл, эфедрин (псевдоэфедрин), содержащийся в полимерной бутылке объемом 87 мл, содержание сухого вещества в жидкости составило 0,0017 граммов; стеклянный пенициллиновый флакон с пробкой и вставленной в него полимерной трубкой, шприц на 5 мл объемом 1,4 мл, заплавленный предохранительный колпачок объемом 0,1 мл, - содержащие в себе особо опасное психотропное вещество, оборот которого запрещен кустарно приготовленным препаратом из эфедрина (псевдоэфедрина, метамфетамин) общей массой в перерасчете на сухое вещество - 0, 1652 грамма. Указанное психотропное вещество ОСОБА_3 незаконно изготовил по месту своего жительства (при неустановленных следствием обстоятельствах) и хранил там же без цели сбыта, а прекурсоры - соляную кислоту и эфедрин (псевдоэфедрин) незаконно приобрел и изготовил соответственно (при не установленных, досудебных следствием обстоятельствах), и, хранил по своему месту жительства с целью использования для изготовления психотропных веществ.
В своем заявлении и.о. прокурора города Севастополя Потоцкий Д. Г. просит приговор суда первой инстанции, в части осуждения ОСОБА_3 по ч.2 ст.309 УК Украины - отменить и оправдать ОСОБА_3 по указанной статье УК за отсутствием в его действиях состава указанного преступления в связи с декриминализацией; в остальной части приговор суда изменить, считать ОСОБА_3 по ст.263 ч.1 УК Украины к 2-м годам лишения свободы, по ст.311 ч.1 УК Украины к 1-му году ограничения свободы.
На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить наказание в виде 2-х лет лишения свободы.
Заявление о пересмотре приговора по вновь открывшимся обстоятельствам мотивировано тем, что в настоящее время осужденный отбывает наказание за преступление, которое декриминализировано.
Прокурор указывает на то, что постановлением Кабинета Министров Украины № 796 от 27.07.2011 г. внесены изменения в перечень наркотических, психотропных веществ и прекурсоров, утвержденный постановлением КМУ от 06.05.2000 г. № 770, согласно которым из списка № 1 таблицы 1 «Особо опасные наркотические средства, оборот которых запрещен» и № 2 таблицы 1 «Особо опасные психотропные вещества, оборот которых запрещен» исключена позиция «Кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина или препаратов, которые их содержат».
Заслушав докладчика, мнение прокурора, поддержавшего заявление и.о. прокурора города Севастополя Потоцкого Д.Г., просившего пересмотреть приговор суда первой инстанции по вновь открывшимся обстоятельствам, отменить приговор суда в части осуждения ОСОБА_3 по ч.2 ст.309 УК Украины, оправдать его по указанной статье УК за отсутствием в его действиях состава указанного преступления в связи с его декриминализацией, мнение адвоката ОСОБА_2, поддержавшего доводы заявления, изучив материалы дела и проверив доводы заявления, коллегия судей находит заявление подлежащим частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела, приговором суда первой инстанции ОСОБА_3 осужден, в том числе, за совершение преступлений в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров.
При этом действия ОСОБА_3, квалифицированные по ч.2 ст.309 УК Украины, были связаны с незаконным изготовлением особо опасного психотропного вещества, оборот которого запрещен - кустарно приготовленный препарат из эфедрина (псевдоэфедрина, метамфетамин).
Постановлением Кабинета Министров Украины № 796 от 27.07.2011 г. были внесены изменения в перечень наркотических, психотропных веществ и прекурсоров, утвержденный постановлением КМУ от 06.05.2000 года № 770, согласно которому из списка № 1 таблицы 1 «Особо опасные наркотические средства, оборот которых запрещен» и № 2 таблицы 1 «Особо опасные психотропные вещества, оборот которых запрещен» исключена позиция «Кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина или препаратов, которые их содержат».
В соответствии с ч.1 ст.5 УК Украины, закон об уголовной ответственности, устраняющий преступность деяния, смягчающий уголовную ответственность или иным образом улучшающий положение лица, имеет обратную силу во времени, то есть распространяется на лиц, которые совершили соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, которые отбывают наказание или отбыли наказание, но имеют судимость.
Согласно разъяснению Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел, изложенному в письме от 19.12.2011года, судебные решения, вступившие в силу, при наличии обстоятельств, связанных с внесением изменений постановлением КМУ от 27.07.2011 года № 796, могут быть пересмотрены исключительно в порядке, установленном Главой 32 УПК Украины (по вновь открывшимся обстоятельствам).
В соответствии с п.3 ч.2 ст.400-5 УПК Украины, все обстоятельства, не известные суду при вынесении судебного решения, которые сами по себе или в совокупности с ранее обнаруженными обстоятельствами доказывают неправильность осуждения или оправдания подсудимого, признаются вновь открывшимися обстоятельствами.
01.03.2012 года и.о. прокурора города Севастополя Потоцким Д.Г. назначено расследование вновь открывшихся обстоятельств по уголовному делу в отношении ОСОБА_3, осужденного приговором Ленинского районного суда города Севастополя от 27 сентября 2011 года. В ходе расследования были установлены вышеизложенные обстоятельства для пересмотра приговора суда.
В настоящее время действия ОСОБА_3, квалифицированные по ч.2 ст.309 УК Украины, не содержат в себе состава преступления, предусмотренного указанной статьей УК Украины, так как были декриминализированы.
В соответствии со ст. 6 ч.1 п.2 УПК Украины, уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению при отсутствии в деянии состава преступления.
При таких обстоятельствах, изменения, внесенные постановлением КМУ № 796 от 27 июля 2011 года, устраняют преступность деяний, совершенных ОСОБА_3, квалифицированных по ч.2 ст.309 УК Украины. Указанные изменения следует считать вновь открывшимся обстоятельством, влекущим пересмотр приговора суда первой инстанции.
Принимая во внимание указанные выше вновь открывшиеся обстоятельства, коллегия судей считает необходимым приговор суда первой инстанции отменить в части осуждения ОСОБА_3 по ч.2 ст.309 УК Украины, уголовное дело в этой части прекратить, за отсутствием состава указанного преступления в связи с его декриминализацией.
Правильность осуждения и квалификации действий ОСОБА_3 по ст.ст.263 ч.1, 311 ч.1 УК Украины никем из участников процесса не оспаривалась. Оснований для отмены либо изменения приговора в этой части коллегия судей не усматривает.
ОСОБА_3 следует считать осужденным по ст.263 ч.1 УК Украины к 2-м годам лишения свободы, по ст.311 ч.1 УК Украины к 1-му году ограничения свободы. На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим необходимо окончательно определить наказание в виде 2-х лет лишения свободы.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 400-5, 400-8, 400-10, 394 УПК Украины, коллегия судей -
Заявление и.о. прокурора города Севастополя Потоцкого Д. Г. - удовлетворить частично.
Приговор Ленинского районного суда города Севастополя от 27 сентября 2011 года, которым ОСОБА_3 осужден по ст.ст.263 ч.1, 311 ч.1, 309 ч.2 УК Украины, в части его осуждения по ст.309 ч.2 УК Украины - отменить.
Уголовное дело в отношении ОСОБА_3 в части его осуждения по ст.309 ч.2 УК Украины - прекратить за отсутствием в его действиях состава указанного преступления в связи с его декриминализацией.
Считать ОСОБА_3 осужденным:
- по ст.263 ч.1 УК Украины к 2-м годам лишения свободы;
- по ст.311 ч.1 УК Украины к 1-му году ограничения свободы.
На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно определить наказание в виде 2-х лет лишения свободы.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий (подпись)
Судьи (подписи)