"31" липня 2012 р. Справа № 17/5007/119/11
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
ГоловуючогоДемидової А.М.
суддівШевчук С.Р., Воліка І.М.
розглянувши касаційну скаргу Спільного підприємства "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу"
на постановуРівненського апеляційного господарського суду від 15.05.2012р.
у справі№ 17/5007/119/11 господарського суду Житомирської області
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Респект-Плюс"
доСпільного підприємства "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу"
про стягнення заборгованості шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки
в судовому засіданні взяли участь представники
- позивача: Данішевський О.М., протокол загальних зборів учасників
№ 1 від 05.06.2007 р.
- відповідача: не з'явились
У жовтні 2011 року Товариство з обмежено відповідальністю "Респект-Плюс" звернулось до господарського суду Житомирської області з позовом до Спільного підприємства "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу" про стягнення боргу в сумі 1 192 867,00грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки згідно договору іпотеки від 01.10.2005р., за №7235, із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, укладеного між Акціонерним поштово-пенсійним банком "АВАЛЬ" та СП "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмаш", а саме, на єдиний майновий комплекс, який складається з об'єктів рухомого та нерухомого майна загальною площею 6665,4 кв. м., що знаходяться за адресою: Житомирська область, Коростенський район, с.Щорсівка, провулок Щорсівський гранітний кар'єр, будинки №4а, №4/1, №5 та №5а, а також за адресою: Житомирська область, Коростенський район, с. Поліське (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 10.01.2012 р.).
Рішенням господарського суду Житомирської області від 31.01.2012 р. у справі № 17/5007/119/11 (суддя Шніт А.В.) в задоволенні позову ТОВ "Респект-Плюс" було відмовлено в зв'язку зі спливом строку позовної давності, оскільки заміна сторін у зобов'язанні не змінює порядку обчислення та перебігу позовної давності.
Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 15.05.2012р. у даній справі (у складі головуючого Огороднік К.М., суддів Тимошенко О.М., Коломис В.В.) скасовано рішення господарського суду Житомирської області від 31.01.2012 р., прийнято нове рішення, яким позов задоволено, стягнуто з СП "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу" на користь ТОВ "Респект-Плюс" борг в сумі 1 192 867,00грн., з яких: 801500,00грн. (тіло кредиту за договором №12/06-2/436 від 28.09.2006р.); 81530,18грн. (пеня по тілу кредиту за період з 20.11.2009р. по 20.05.2010р. за договором №12/06-2/436 від 28.09.2006р.); 82229,39грн. (відсотки за кредитом №12/06-2/436 від 28.09.2006р.); 8364,54грн. (пеня по відсоткам за кредитом №12/06-2/436 від 28.09.2006р. за період з 20.11.2009р. по 20.05.2010р.); 45743,21грн.(сума 3% річних по тілу кредиту від 28.09.2006р. за період з 20.11.2009р. по 17.10.2011р.); 4693,00грн. (сума 3% річних яка підлягає стягненню по відсоткам за кредитом №12/06-2/436 від 28.09.2006р.); 137056,50грн. (втрати від інфляційних процесів за період з 20.11.2009р. по 09.2011р. по несплаченому тілу кредиту за договором №12/06-2/436 від 28.09.2006р.); 14061,16грн. (втрати від інфляційних процесів за період з 20.11.2009р. по 09.2011р. по відсоткам за кредитом №12/06-2/436 від 28.09.2006р.); 17689,39грн. (сума заборгованості по кредитному договору №011/06-2/1988 від 28.09.2005 року, яка складається з: штрафних санкцій за несвоєчасне погашення тіла кредиту від 28.09.2005 в строк до 13.11.2009р.), шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки згідно договору іпотеки від 01.10.2005р., за №7235, із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, який укладений між Акціонерним поштово-пенсійним банком "АВАЛЬ" та СП "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмаш", а саме, на єдиний майновий комплекс, який складається з об'єктів рухомого та нерухомого майна загальною площею 6665,4 кв. м., що знаходяться за адресою: Житомирська область, Коростенський район, с. Щорсівка, провулок Щорсівський гранітний кар'єр, будинки №4а, №4/1, №5 та №5а, а також за адресою: Житомирська область, Коростенський район, с. Поліське.
Не погоджуючись з прийнятими у справі судовими актами, СП "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмаш" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального права, просить скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15.05.2012 р., а рішення господарського суду Житомирської області від 31.01.2012 р. у справі №17/5007/119/11 залишити в силі.
Розпорядженням секретаря судової палати Вищого господарського суду України від 30.07.2012 р. склад колегії суддів змінено та призначено колегію суддів у складі головуючого Демидової А.М., суддів Шевчук С.Р. та Воліка І.М. для розгляду касаційної скарги у справі № 17/5007/119/11 господарського суду Житомирської області.
ТОВ "Респект-Плюс" надав відзив на касаційну скаргу від 03.07.2012р., вважає касаційну скаргу необґрунтованою, просить залишити її без задоволення, а оскаржувані судові акти - без змін.
Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.
Попередніми судовими інстанціями встановлено, що 28.09.2005р. між Акціонерним поштово-пенсійним банком "АВАЛЬ" (кредитором) та Спільним підприємством "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу" (позичальником) укладено кредитний договір № 011/06-2/1988.
Також 28.09.2006 р. між сторонами було укладено кредитний договір № 012/06-2/436, який є невід'ємною частиною генеральної кредитної угоди № 010/06-2/1988 від 28.09.2005р.
Відповідно до п.п. 1.1 та 1.2 кредитного договору №012/06-2/436 від 28.09.2006р., кредитор надав відповідачу кредит в сумі 1500000,00грн., з кінцевою датою повернення кредиту згідно до графіку погашення кредиту 28.09.2008р, із сплатою 19% річних.
В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між сторонами було укладено договір іпотеки підприємства від 01.10.2005р. та доповнення до договору іпотеки підприємства від 13.04.2006р., від 26.01.2007р., посвідчені приватним нотаріусом Коростенського міського нотаріального округу Житомирської області Добролежею Л.Г., предметом застави за яким є єдиний майновий комплекс, який складається з об'єктів рухомого та нерухомого майна загальною площею 6665,4 кв. м., що знаходяться за адресою: Житомирська область, Коростенський район, с. Щорсівка, провулок Щорсівський гранітний кар'єр, будинки №4а, №4/1, №5 та №5а, а також за адресою: Житомирська область, Коростенський район, с.Поліське.
Також судами встановлено, що 11.11.2009р. між ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" (цедентом) та ТОВ "Респект-плюс" (цесіонарієм) було укладено договір про відступлення права вимоги за кредитним договором №011/06-2/1988 від 28.09.2005р., кредитним договором №012/06-2/436 від 28.09.2006р., іпотечним договором за №7235 від 01.10.2005р. зі змінами та доповненнями за №2963 від 13.04.2006р. та доповненнями №435 від 26.01.2007р., що посвідчені приватним нотаріусом Коростенського міського нотаріального округу Житомирської області Добролежою Л.Г., зареєстровано в реєстрі №4966.
Згідно з п. 1 договору про відступлення права вимоги, за цим договором цедент уступає цесіонарію: право вимоги до СП "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу" (боржника) за кредитним договором №012/06-2/436 від 28.09.2006р., щодо погашення заборгованості в сумі: 883729,39грн., що складається із заборгованості за кредитом у розмірі 801500,00грн., заборгованості по сплаті відсотків у розмірі 82229,39 грн. та за кредитним договором № 011/06-2/1988 від 28.09.2005р., щодо погашення заборгованості в сумі: 17689,39грн., що складається із заборгованості по сплаті штрафних санкцій за несвоєчасне погашення тіла кредиту в розмірі 17669,30грн., заборгованості по сплаті штрафних санкцій за несвоєчасне погашення відсотків 20,09грн., а також права за іпотечним договором за №7235 від 01.10.2005р. зі змінами та доповненнями за №2963 від 13.04.2006р. та доповненнями №435 від 26.01.2007р., що забезпечують виконання боржником основного зобов'язання.
Згідно п.2 договору про відступлення права вимоги загальна сума права вимоги складає 901 418,78 грн.: за кредитним договором № 012/06-2/436 від 28.09.2006р. -883729,39грн. та за кредитним договором № 011/06-2/1988 від 28.09.2005р. -17689,39грн.
До цесіонарія переходять права цедента у зобов'язанні в обсязі та на умовах, що існували на момент переходу цих прав (включаючи право вимоги по правочинах, що забезпечують виконання зобов'язання за вищезазначеними кредитними договорами та виконавчому провадженню (п.7 договору про відступлення права вимоги).
Крім того, 11.11.2009р. між ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" (первісним кредитором) та ТОВ "Респект-плюс" (новим кредитором) був укладений та нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Коростенського міського нотаріального округу Добролежею Л.Г. договір про відступлення права вимоги, зареєстрований в реєстрі №4966.
Відповідно до умов п. 1.1 договору про відступлення права вимоги, первісний кредитор передає належне йому право вимоги згідно з договором іпотеки, посвідченим приватним нотаріусом Коростенського міського нотаріального округу Житомирської області Добролежою Л.Г 01.10.2005р. зар. №7325, та доповнення від 26.01.2007р. за р. №435 до договору іпотеки підприємства від 01.10.2005р., доповнення від 13.04.2006р. за р. №2963 до договору іпотеки підприємства від 01.10.2005р., посвідчені приватним нотаріусом Коростенського міського нотаріального округу Житомирської області Добролежою Л.Г., а новий кредитор приймає право вимоги, що належне первісному кредитору за договором іпотеки.
У зв'язку з невиконанням СП "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу" зобов'язань за кредитними договорами ТОВ "Респект-плюс" здійснило нарахування на суми заборгованості, право вимоги на які було відступлено за договором від 11.11.2009 р. Так, за кредитним договором №12/06-2/436 від 28.09.2006р. було нараховано: 81530,18грн. -пені по тілу кредиту за період з 20.11.2009 р. по 20.05.2010 р.; 8364,54грн. -пені по відсоткам за період з 20.11.2009 р. по 20.05.2010 р.; 45743,21грн. -3 % річних по тілу кредиту за період з 20.11.2009 р. по 17.10.2011 р.; 4693,00грн. -3% річних по відсоткам за кредитом; 137056,50 грн. втрат від інфляційних процесів за період з 20.11.2009р. по 09.2011р. по несплаченому тілу кредиту; 14061,16грн. втрат від інфляційних процесів за період з 20.11.2009р. по 09.2011р. по відсоткам за кредитом.
Разом з тим, ні судом першої інстанції, ні судом апеляційної інстанції при розгляді даної справи не досліджувались документи в підтвердження наявності заборгованості за кредитними договорами № 012/06-2/436 від 28.09.2006 р. та № 011/06-2/1988 від 28.09.2005 р., право вимоги за якими було відступлене ТОВ "Респект-Плюс" за договором від 11.11.2009 р.
Крім того, судом апеляційної інстанції при задоволенні позовних вимог ТОВ "Респект-Плюс" не було перевірено правильності нарахування сум пені, 3% річних та інфляційних втрат на суми неповернутого кредиту та несплачених відсотків за кредитним договором №12/06-2/436 від 28.09.2006р.
В той же час, відповідно до ч. 2 ст.1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи.
За таких обставин, враховуючи, що суди першої та апеляційної інстанцій в порушення вимог ст. ст. 43 ГПК України, не забезпечили всебічний та повний розгляд в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про скасування рішення господарського суду Житомирської області від 31.01.2012р. та постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 15.05.2012р. у справі № 17/5007/119/11 з направленням справи на новий розгляд до місцевого господарського суду.
Під час нового розгляду місцевому господарському суду необхідно врахувати викладене, всебічно з'ясувати всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінити докази, що мають юридичне значення для їх розгляду і вирішення спору по суті, і в залежності від цього прийняти основане на законі рішення.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 -11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу Спільного підприємства "Щорсівський гранітний кар'єр Укооппостачмашу" задовольнити частково.
Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15.05.2012р. та рішення господарського суду Житомирської області від 31.01.2012 р. у справі № 17/5007/119/11 скасувати, а справу передати на новий розгляд до господарського суду Житомирської області в іншому складі суду.
Головуючий А.М. Демидова
С у д д я С.Р. Шевчук
С у д д я І.М. Волік