"11" грудня 2012 р. Справа № 15/5025/428/12
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Ткаченко Н.Г. - головуючого,
Катеринчук Л.Й.,
Куровського С.В. - доповідача,
за участю: представників позивача -Сальник М.А., відповідача -Оленко Н.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві
касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Хмельницької обласної дирекції Філії "Західне регіональне управління" АТ "Банк "Фінанси та Кредит"
на постановуРівненського апеляційного господарського суду від 17.10.2012
у справі№15/5025/428/12 господарського суду Хмельницької області
за позовомВідкритого акціонерного товариства "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів"
доПублічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Хмельницької обласної дирекції Філії "Західне регіональне управління" АТ "Банк "Фінанси та Кредит"
третя особа:Приватний нотаріус Хмельницького міського нотаріального округу Хмельницької області ОСОБА_6,
провизнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,
Відкрите акціонерне товариство "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" звернувся до господарського суду Хмельницької області із позовом про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса Хмельницького міського нотаріального округу Хмельницької області ОСОБА_6 від 04.04.2009 №892 таким, що не підлягає виконанню.
Рішенням господарського суду Хмельницької області від 19.07.2012 у справі №15/5025/428/12 (судді: Муха М.Є., Танасюк О.Є., Виноградова В.В.) у позові відмовлено.
Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 17.10.2012 у справі №15/5025/428/12 (судді: Бригинець Л.М., Крейбух О.Г., Демидюк О.О.) рішення господарського суду Хмельницької області від 19.07.2012 скасовано, прийнято нове рішення, яким позовні вимоги задоволені. Визнано виконавчий напис, вчинений 04.04.2009 приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_6, зареєстрований у реєстрі за №892, яким запропоновано звернути достроково: на земельну ділянку для виробничих потреб площею 148076 кв. м., що розташована по вулиці Данила Галицького 15 у місті Кам'янець-Подільський Хмельницької області, кадастровий номер 6810400000.13.001.0005 на комплекс будівель загальною площею 40417,5 кв. м., що знаходиться по вулиці Данила Галицького 15 у місті Кам'янець-Подільський Хмельницької області, реєстраційний номер об'єкта в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно - 5484636 таким, що не підлягає виконанню.
Філія "Західне регіональне управління" Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", не погоджуючись з постановою суду апеляційної інстанції, звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить її скасувати, рішення суду першої інстанції залишити в силі, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального.
Заслухавши суддю -доповідача, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 30.01.2007 між Товариством з обмеженою відповідальністю Банк "Фінанси та кредит" (Банк) та Відкритим акціонерним товариством "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" (позичальник) було укладено договір кредитної лінії №10-02-07 (далі - договір).
За умовами Договору ( п.1.1 із врахуванням змін внесених додатковими договорами № 1 від 12.05.2008 та №2 від 10.10.2008) Банк надає позичальнику відкличну відновлювальну кредитну лінію з лімітом на загальну суму 8 200 000,00 грн., а позичальник зобов'язується повернути отримані в рахунок кредитної лінії кошти згідно графіку зниження ліміту (пункт 2.5.договору) з кінцевим строком погашення до 30.01.2012, та сплатити за користування кредитними коштами проценти в розмірі 18,5% річних за період з 30.01.2007 по 11.05.2008, та 20% річних за період з 12.05.2008 по 09.10.2008, та 23 % річних за період з 10.10.2008 до закінчення терміну дії цього договору (а за користування кредитними коштами з моменту вказаного в підпунктах "б", "в" пункту 3.1.цього договору сплатити проценти у підвищеному розмірі).
Видача кредитних коштів в межах кредитної лінії здійснюється траншами в строк з 30.01.2007 по 29.01.2012 за письмовими заявками позичальника зі згоди банку шляхом перерахування їх банком з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника, якщо інше не передбачене в письмовій заявці. Видача кредитних коштів здійснюється траншами таким чином: а) перший транш видається позичальнику в розмірі 1 800 000,00 грн. для погашення кредитної заборгованості перед АКБ "Укрсоцбанк"; б) всі наступні транші видаються після повного погашення заборгованості в АКБ "Укрсоцбанк" і переоформлення застави другої черги на нерухомість в заставу першої черги, надання в банк дозволу на проведення будівельних робіт по об'єкту, що знаходиться за адресою: Кам'янець - Подільський р-н, с. Жовтневе, вул., Матросова, 1, проектно - кошторисної документації, а також детального обґрунтування цільового використання суми траншу за кредитною лінією (п.п.2.1 договору).
Погашення заборгованості за кредитною лінією (основної суми боргу) проводиться позичальником відповідно графіку зниження ліміту кредитної лінії наведеному. Позичальник зобов'язується повністю повернути кредитні кошти банку 30.01.2012, шляхом перерахування коштів на транзитний рахунок банку, які далі зараховуються банком відповідно до регламенту роботи банку, на позичковий рахунок позичальника (п.п.2.5 договору).
Згідно п.3.1 (із врахуванням змін внесених додатковими договорами № 1 від 12.05.2008 та №2 від 10.10.2008) позичальник сплачує банку проценти за користування кредитними коштами у валюті кредиту за процентними ставками: а) 18,5% річних за період з 30.01.2007 по 11.05.2008, та 20% річних за період з 12.05.2008 по 09.10.2008, 23 % річних за період з 10.10.2008 до закінчення терміну дії цього договору, зазначеного в п. 2.5. даного договору; б) у випадку порушення позичальником термінів погашення згідно графіка - 40 % річних від суми невиконаного вчасно зобов'язання по кредиту відповідно до вищевказаного графіка, за період часу: з моменту непогашеної суми кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї кредитної (основної) заборгованості, але не більш остаточного терміну погашення кредиту, встановленого в п.2.5. Договору; в) 40 % річних за період з 30.01.2012 до дня фактичного погашення основної заборгованості за кредитом.
Нарахування та сплата процентів за користування кредитними коштами проводиться щомісяця в термін з 26 числа кожного місяця, не пізніше останнього робочого дня кожного місяця. У зазначений термін нараховуються і сплачуються відсотки, нараховані за користування кредитними коштами з 26 числа попереднього місяця до 25 числа поточного місяця (включно). Позичальник сплачує проценти за останній звітний період (тобто звітний період, у якому настає термін повернення кредитних коштів) не пізніше терміну повернення кредиту, зазначеного в пункті 2.5. цього договору. Якщо позичальник скористається своїм правом на дострокове повернення отриманих кредитних коштів, тобто достроково погасити заборгованість за кредитом або її частини, то одночасно з погашенням основної заборгованості за кредитом (чи його частини) позичальник зобов'язаний сплатити банку проценти, нараховані на суму основної заборгованості (частини основної заборгованості, яка погашається) за весь період користування до дати погашення. Датою сплати процентів є день зарахування Банком коштів на рахунок, вказаний в п. 3.2. цього договору (п.п. 3.4, 3.5).
Підпунктом 5.1 договору передбачено, що забезпеченням виконання зобов'язань за цим договором є повторна застава нерухомості нежитлового призначення: виробничо - складські адміністративно - побутові приміщення ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродукт" загальною площею 40417,5 кв.м., розміщені за адресою: Хмельницька обл., м. Кам'янець - Подільський, вул. Д. Галицького, 15; повторна застава земельної ділянки площею 148076,00 кв.м, розташованої за адресою Хмельницька обл., м. Кам'янець-Подільський, вул. Д. Галицького, 15; порука ВАТ "Адамс", ПП "Адамс плюс", ТОВ "Адамс-Трейд", ОСОБА_7; застава майнових прав за договором поставки №95/3 від 25.06.2006 з подальшим переоформленням придбаного обладнання в заставу; застава майнових прав за договором підряду на капітальне будівництво б/н від 22.08.2006; застава майнових прав за договором підряду на проведення проектних робіт №106/П від 01.08.2006. Сторони договору в забезпечення виконання зобов'язань за цим договором можуть укладати договори застави, поруки та інші договори, що не вказані в цьому пункті.
При невиконанні позичальником обумовлених у п.6.1 договору зобов'язань з повернення кредиту та сплати процентів за вимогою банку у встановлений зазначеним пунктом термін (зобов'язання дострокового повернення кредиту та сплати процентів за вимогою банку в передбачених договором випадках) банк має право звернути стягнення на предмет застави (якщо в забезпечення зобов'язань за цим договором був укладений договір застави) (п.п.6.2 договору).
Згідно п. 7.1 договору за прострочення повернення кредитних коштів і/або сплати процентів за користування кредитом позичальник сплачує банку пеню з розрахунку подвійної облікової ставки НБУ від простроченої суми за кожний день прострочення. Ця пеня сплачується у випадку порушення позичальником термінів платежів, передбачених п.2.5, 2.6, 3.4, 3.6, 4.5, 6.1, 8.3 цього договору, а також будь-яких інших термінів сплати, передбачених цим договором. Сплата пені не звільняє позичальника від зобов'язання сплатити проценти за весь час фактичного користування кредитом.
30.01.2007 між ТОВ Банк "Фінанси та кредит" (іпотекодержатель) та ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" (іпотекодавець) укладено договір іпотеки згідно п.1.1 якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю земельну ділянку для виробничих потреб (обслуговування виробничої бази), площею 148076 кв.м., що розташована по вул. Данила Галицького, 15, у місті Кам'янець-Подільський, як забезпечення повернення кредитних ресурсів, виданих за кредитним договором № 10-02-07 від 30.01.2007 на суму 8 200 000,00 грн. з кінцевим строком погашення до 30.01.2012, а також процентів за користування кредитними ресурсами, виходячи із процентної ставки 18,5% річних, а також комісійної, винагороди за основним зобов'язанням, неустойки за цим договором або за основним зобов'язанням, враховуючи відшкодування збитків, завданих прострочкою платежів за основним зобов'язанням, відшкодування витрат по зверненню стягнення на предмет іпотеки в повному обсязі (в тому числі витрати за виконавчим написом), визначеному на момент фактичного задоволення вимог. У випадку зміни сторонами основного зобов'язання, в тому числі процентної ставки за користування кредитними ресурсами, іпотекодавець зобов'язується невідкладно укласти з іпотекодержателем відповідну додаткову угоду до цього договору.
Узгоджена вартість предмету іпотеки враховуючи оцінку, викладену у звіті про експертну оцінку становить 18 099 916 грн. Балансова вартість станом на 01.01.2007 становить 1774 тис.грн. згідно довідки, виданої ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" 30.01.2007 за №11-а/07. (п.3 договору).
Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ХМ № 020392, виданого Кам'янець-Прдільською міською радою 09.11.2004 на підставі Договору купівлі-продажу земельної ділянки не с/г призначення від 13.10.2004 за №3-2471, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №320474400023, занесеного до бази даних реєстру за номером АББ-589779, та зареєстрованого Кам'янець-Подільським міськвідділом ХРФЦДЗК за кадастровим номером 6810400000.13.001.0005 згідно Витягу сер. ААА №434293 з бази даних автоматизованої системи ведення державного земельного кадастру.
Пунктами 8.4.3 та 8.4.8 договору іпотеки надано право іпотекодержателю звернути стягнення на предмет іпотеки відповідно до чинного законодавства України у разі, коли в момент настання терміну виконання іпотекодавцем зобов'язань, забезпечених іпотекою за цим договором, вони не будуть виконані чи будуть виконані неналежним чином а також достроково звернути стягнення на предмет іпотеки у разі неналежного виконання іпотекодавцем будь-яких умов основного зобов'язання, у тому числі, але не обмежуючись переліченим нижче, у разі несвоєчасної чи неповної сплати платежів, несвоєчасного повернення суми основного зобов'язання, в т.ч. кредиту, процентів, комісійної винагороди, неустойки. Право звернення стягнення на предмет іпотеки іпотекодержатель набуває також, якщо іпотекодержатель, відповідно до основного зобов'язання (Кредитного договору), заявить іпотекодавцю вимогу повернути кредит та сплатити проценти, комісійну винагороду до настання строку, зазначеного у основному зобов'язанні (Кредитному договорі), а іпотекодавець не виконає зазначене зобов'язання.
Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на розсуд іпотекодержателя або за рішенням суду, або за виконавчим написом нотаріуса, або іпотекодержателем самостійно на умовах цього договору. (п.10).
02.02.2007 між ТОВ Банк "Фінанси та кредит" (іпотекодержатель) та ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" (іпотекодавець) укладено договір іпотеки відповідно положень якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю наступне нерухоме майно: комплекс будівель, загальною площею 40 417,5 кв.м., які знаходяться за адресою: Хмельницька область, м. Кам'янець-Подільський, вул. Галицького Д., 15, предмет іпотеки передається в іпотеку, як забезпечення повернення кредитних коштів, виданих іпотекодавцю за договором кредитної лінії, №10-02-07 від 30.01.2007, з лімітом максимальної заборгованості в сумі 8 200 000,00 грн. строком до тридцятого січня дві тисячі дванадцятого року та сплатою нарахованих відсотків за користування ним з розрахунку 18,5% процентів річних за період з дня видачі до дати повернення кредиту, а також комісійної, винагороди за основним зобов'язанням, неустойки за цим договором або за основним зобов'язанням, враховуючи відшкодування збитків, завданих прострочкою платежів за основним зобов'язанням, відшкодування витрат по зверненню стягнення на предмет іпотеки в повному обсязі (в тому числі витрати за виконавчим написом), визначеному на момент фактичного задоволення вимог. У випадку зміни сторонами основного зобов'язання, процентної ставки за користування кредитними коштами, іпотекодавець зобов'язується невідкладно укласти з іпотекодержателем відповідний додатковий договір до цього договору. Порядок виконання основного зобов'язання викладено в договорі кредитної лінії № 10-02-07 від 30.01.2007. Узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки становить 11 851 880,00 грн. Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності виданого 04.02.2002 виконавчим комітетом Кам'янець-Подільської міської ради.
Підпунктом 3.2.3 та 3.2.8 договору іпотеки передбачено право звернути стягнення на предмет іпотеки відповідно до чинного законодавства України, в тому числі на підставі виконавчого напису, у разі, коли в момент настання терміну виконання іпотекодавцем зобов'язань, забезпечених іпотекою за цим договором, вони не будуть виконані та достроково звернути стягнення на предмет іпотеки у разі неналежного виконання іпотекодавцем будь-яких умов основного зобов'язання, у тому числі, але не обмежуючись переліченим нижче, у разі несвоєчасної чи неповної сплати ануітетних платежів, несвоєчасного повернення суми основного зобов'язання, в т.ч. кредиту, відсотків, комісійної винагороди, неустойки. Право звернення стягнення на предмет іпотеки іпотекодежатель набуває також, якщо іпотекодержатель, відповідно до п.2.8 основного зобов'язання (договору про мільтивалютну відновлювальну кредитну лінію) заявити іпотекодавцю вимогу повернути кредит та сплатити відсотки, комісійну винагороду до настання строку, зазначеного у п.п. 1.1 основного зобов'язання, а іпотекодавець не виконає зазначеного зобов'язання.
За вибором іпотекодержателя застосовується один із наведених способів звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення вимог іпотекодержателя: за рішенням господарського суду, у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса, згідно із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, що містяться в п.4.3.3.1 договору.
Частиною 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" визначено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.
Згідно ч. 1 ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.
27.02.2009 (вих.№35) Банк "Фінанси та кредит" направив вимогу про погашення заборгованості згідно договору про кредитну лінію №10-02-07 від 30.01.2207 в сумі 11001991,64 грн., яка виникла станом на 31.03.2009 та зазначив, що з моменту направлення цієї вимоги претензією починається 30-денний термін, після якого банк має право розпочати дії по примусовому зверненню стягнення на предмети іпотеки, а саме: на земельну ділянку для виробничих потреб, площею 148 076 кв.м., що розташована по вул. Данила Галицького, 15 у місті Кам'янець - Подільський та комплекс нерухомого майна, який знаходиться по вул. Данила Галицького, 15 у місті Кам'янець - Подільський Хмельницької області, шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Лист отримано позивачем 03.03.2009, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення.
Позивач у відповіді на лист - вимогу №35 від 27.02.2009 (за підписом голови спостережної ради) зазначив, що визнає суму боргу (без зазначення суми зобов'язання) та просив надати можливість самостійно погасити заборгованість без застосування примусових заходів.
В зв'язку з неналежним виконанням ВАТ "Кам'янець-Подільський комбінат хлібопродуктів" умов кредитного договору банк 03.04.2009 звернувся до приватного нотаріуса Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_6 із заявою (вих..№69) про вчинення виконавчого напису ( а с. 127 т.1).
Приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_6 04.04.2009 вчинений виконавчий напис з пропозицією звернути стягнення достроково: на земельну ділянку для виробничих потреб площею 148076 кв. м., що розташована по вулиці Данила Галицького 15 у місті Кам'янець-Подільський Хмельницької області, кадастровий номер 6810400000.13.001.0005 на комплекс будівель загальною площею 40417,5 кв. м., що знаходиться по вулиці Данила Галицького 15 у місті Кам'янець-Подільський Хмельницької області, реєстраційний номер об'єкта в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно - 5484636 ( а.с. 109 т.1).
Статтею 87 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Відповідно до ст. 88 Закону України "Про нотаріат", нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло на більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями -не більше одного року.
В силу пунктів 282, 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 №20/5 і зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 03.03.2004 за №283/8882, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.
Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.
Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, встановлено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.
Отже, виходячи із аналізу наведених норм можна зробити висновок, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак і документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними, та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж безумовно підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі.
З огляду наведеного, суд апеляційної інстанції обгрунтовано прийшов до висновку про скасування рішення господарського суду Хмельницької області від 19.07.2012 у справі №15/5025/428/12 та задоволення позовних вимог.
Враховуючи зазначене, колегія суддів не вбачає порушень норм матеріального та процесуального права та вважає, що відсутні правові підставі для скасування оскаржуваної постанови суду апеляційної інстанції.
Доводи касаційної скарги не спростовують висновку суду апеляційної інстанції, які викладені в оскаржуваній постанові.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,-
Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Хмельницької обласної дирекції Філії "Західне регіональне управління" АТ "Банк "Фінанси та Кредит" залишити без задоволення.
Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 17.10.2012 у справі №15/5025/428/12 залишити без змін.
Головуючий Ткаченко Т.Г.
судді Катеринчук Л.Й.
Куровський С.В.