_________________ __________________________________________________________________________________________________________________________________________
"20" листопада 2012 р.Справа № 21/17-2472-2011
За заявою: Публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну", м. Херсон до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) „Одеський зв'язок", м. Одеса;
про визнання боржника банкрутом.
Господарський суд Одеської області у складі:
судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,
секретаря судового засідання - Шаргородського Д.В.;
за участю представників сторін:
від заявника: Барва І.А. -представник УПФУ в Малиновському районі м. Одеси на підставі довіреності за № 7281/08;
від кредиторів: Дядюренко М. П. -представник ПАТ „Перший Український Міжнародний банк" -на підставі довіреності від 20.06.2012 р. за № 1652; Корнелюк В.В. -представник ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" -згідно довіреності від 12.12.2011 р. за № 01-02/41;
від банкрута: ліквідатор ТОВ „Одеський зв'язок" -арбітражний керуючий Москаленко В.Л., ліцензія серії АВ № 499167 від 09.02.2010 р.
СУТЬ СПОРУ: 22.06.2011 р. до господарського суду надійшла заява ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну" про визнання боржника, ТОВ „Одеський зв'язок", банкрутом за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст. 6,7,11 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон №2343-ХІІ), оскільки боржник неспроможний виконати свої грошові зобов'язання згідно ухвали господарського суду від 12.10.2010р. та наказу про поворот виконання рішення господарського суду від 10.06.2009 р. по справі 10/25-09-833 на загальну суму 632826 грн. 58 коп., які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.
Ухвалою господарського суду від 23.06.2011 р. порушено провадження у справі № 21/17-2472-2011 про банкрутство боржника -ТОВ „Одеський зв'язок", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та призначено розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Москаленко В. Л., діючого на підставі ліцензії Міністерства економіки України серії АВ № 499167 від 09.02.2010 р.
На підставі ухвали підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 21.07.2011 р. Кредитором було подане до офіційного друкованого органу оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „Одеський зв'язок", яке опубліковано в газеті "Голос України" від 23.08.2011 р. № 156 (5156).
У тридцятиденний термін із дня публікації оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „Одеський зв'язок" до господарського суду Одеської області надійшли заяви про визнання кредиторами до боржника від: Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Малиновському районі м. Одеси з грошовими вимогами на суму 898 грн. 79 коп.; Публічного акціонерного товариства (далі ПАТ) „Перший Український Міжнародний Банк" із грошовими вимогами на суму 34432850 грн. 49 коп.; ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну" про збільшення кредиторських вимог на суму 243 186 грн. 71 коп.
Ухвалою попереднього засідання господарського суду від 07.06.2012 р. затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів до ТОВ „Одеський зв'язок" на загальну суму 4 890 916 грн. 56 коп.
Постановою господарського суду Одеської області від 18.09.2012 р. ТОВ „Одеський зв'язок" визнано банкрутом, відносно нього відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора -арбітражного керуючого Москаленко В.Л., якого зобов'язано провести дії відповідно до ст.ст. 22-26, 29-34 Закону (№2343-ХІІ), та після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.
05.10.2012 р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання (вх. № 30247/2012) ліквідатора ТОВ „Одеський зв'язок" про затвердження персонального складу ліквідаційної комісії ТОВ „Одеський зв'язок", яке підлягає розгляду у судовому засіданні з викликом сторін.
02.11.2012 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява УПФУ в Малиновському районі м. Одеси (вх. № 33281/2012) про визнання конкурсним кредитором до ТОВ „Одеський зв'язок" з грошовими вимогами на суму 18 671 грн. 42 коп., яка підлягає розгляду у засіданні господарського суду.
19.11.2012р. до господарського суду Одеської області надійшов відзив ліквідатора (34909/2012) на заяву УПФУ в Малиновському районі м. Одеси про визнання конкурсним кредитором до ТОВ „Одеський зв'язок" з грошовими вимогами на суму 18 671 грн. 42 коп. відповідно до якого ліквідатор не визнав грошові вимоги, посилаючись на те, що вказані вимоги являються конкурсними, заявлені 02.11.2012р., після спливу тридцятиденного терміну із дня публікації оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „Одеський зв'язок", а тому відповідно до п. 2 ст. 14 Закону (№2343-ХІІ) не розглядаються і вважаються погашеними. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.
У судовому засіданні 20.11.2012 р. ліквідатором надано клопотання (вх. № 35213/2012) ліквідатора ТОВ „Одеський зв'язок" з протоколом засідання комітету кредиторів №2 від 24.10.2012р. про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого Москаленко В.Л. за весь період виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „Одеський зв'язок" за рахунок кредитора - ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну", затвердження розміру щомісячної оплати послуг ліквідатора ТОВ „Одеський зв'язок" за рахунок кредитора - ПАТ „Перший Український Міжнародний Банк" та затвердженню розміру додаткової винагороди ліквідатора Москаленко В.Л. за результатами його діяльності у розмірі 3% від вартості реалізації ліквідаційної маси банкрута, за рахунок коштів, які будуть отримані від продажу майна та надійдуть на ліквідаційний рахунок банкрута.
У судовому засіданні 20.11.2012 р. представник кредитора ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в усній формі заявив, що заперечує проти затвердження оплати послуг розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Москаленко В.Л. від 23.06.2011р., дня порушення провадження у справі про банкрутство і до 03.07.2012р., дня першого засідання комітету кредиторів у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати у сумі 30952 грн. 00 коп. за рахунок ініціюючого кредитора - ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну" мотивуючи тим, що розпорядник майна не належним чином виконував обов'язки розпорядника майна боржника.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ліквідатора та протокол засідання комітету кредиторів ТОВ „Одеський зв'язок" №3 від 24.10.2012р., господарський суд вважає затвердити персональний склад ліквідаційної комісії банкрута у відповідності до протоколу засідання комітету кредиторів з наступних підстав:
Згідно з ч.2 ст. 24 Закону (№2343-ХІІ) та Постанови господарського суду Одеської області від 18.09.2012 р. ліквідатора зобов'язано надати суду персональний склад членів ліквідаційної комісії для затвердження.
Відповідно до ч.2 ст. 24 Закону (№2343-ХІІ) за клопотанням ліквідатора, погодженим з кредитором, господарський суд призначає членів ліквідаційної комісії.
Заперечень щодо затвердження персонального складу ліквідаційної комісії ТОВ „Одеський зв'язок" до суду не надходило.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву УПФУ в Малиновському районі м. Одеси (вх. № 33281/2012) про визнання конкурсним кредитором до ТОВ „Одеський зв'язок" з грошовими вимогами на суму 18 671 грн. 42 коп., господарський суд встановив, що заява не підлягає задоволенню з наступних підстав:
Грошові вимоги УПФУ в Малиновському районі м. Одеси до ТОВ „Одеський зв'язок" виникли згідно з "Розрахунків сум страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, що підлягають сплаті" за жовтень - листопад 2010р. у сумі 18 671 грн. 42 коп.
Таким чином, грошові УПФУ в Малиновському районі м. Одеси до ТОВ „Одеський зв'язок" у сумі 18 671 грн. 42 коп. виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і є конкурсними.
Статтею 1 Закону (№ 2343-ХІІ) зазначено, що кредитор -це юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів). Конкурсні кредитори -це кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство та вимоги яких не забезпечені заставою майна боржника.
Згідно з частиною 15 статті 11 Закону (№2343-ХІІ), після опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство в офіційному друкованому органі всі кредитори незалежно від настання строку виконання зобов'язань мають право подавати заяви з грошовими вимогами до боржника згідно зі статтею 14 цього Закону (пункт 45 Постанови Пленуму Верховного суду України від 18 грудня 2009 року N 15 „Про судову практику в справах про банкротство" ).
Частиною 1 ст. 14 Закону (№2343-ХІІ) передбачено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.
Копії зазначених заяв та доданих до них документів кредитори надсилають боржнику та розпоряднику майном.
Згідно з частиною 3 статті 14 Закону (№2343-ХІІ), боржник разом з розпорядником майна за наслідками розгляду зазначених вимог повністю або частково визнає їх або відхиляє, з обґрунтуванням підстав відхилення, про що розпорядник майна повідомляє письмово заявників і господарський суд.
Відповідно до частини 6 статті 14 Закону (№2343-ХІІ), вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом, включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.
Відповідно до частини другої ст. 14 Закону (№2343-ХІІ), зазначено, що вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Отже, Закон пов'язує з пропуском конкурсними кредиторами строку, встановленого для подання ними заяв, припинення їх права вимоги до боржника.
Конкурсний кредитор - УПФУ в Малиновському районі м. Одеси в установлений статтею 14 Закону (№2343-ХІІ) тридцятиденний строк не подало до господарського суду письмову заяву з грошовими вимогами до ТОВ „Одеський зв'язок".
Розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ліквідатора та протокол засідання комітету кредиторів ТОВ „Одеський зв'язок" №2 від 24.10.2012р., про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого Москаленко В.Л. за весь період виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „Одеський зв'язок" за рахунок кредитора - ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну", затвердження розміру щомісячної оплати послуг ліквідатора ТОВ „Одеський зв'язок" за рахунок кредитора - ПАТ „Перший Український Міжнародний Банк" та затвердженню розміру додаткової винагороди ліквідатора Москаленко В.Л. за результатами його діяльності у розмірі 3% від вартості реалізації ліквідаційної маси банкрута, за рахунок коштів, які будуть отримані від продажу майна та надійдуть на ліквідаційний рахунок банкрута, господарський суд встановив наступне:
Відповідно до ст. 3-1 Закону (№2343-ХІІ) надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі.
Тобто, послуги ліквідатора у даній справі про банкрутство у будь-якому випадку повинні бути оплачені.
Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею.
Згідно з п.10 ст.3-1 Закону (№2343-ХІІ), оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.
Відповідно до вимог Закону (№2343-ХІІ), розмір оплати праці арбітражного керуючого може складати від двох мінімальних розмірів заробітної плати до середнього розміру заробітної плати керівника боржника за останні 12 місяців роботи перед порушенням справи про банкрутство.
На засіданні комітету кредиторів від 24.10.2012р. (протокол №2) більшістю голосів прийнято рішення про затвердження оплати послуг розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Москаленко В.Л. від 23.06.2011р., з дня порушення провадження у справі про банкрутство і до 03.07.2012р., дня першого засідання комітету кредиторів у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень у сумі 30952 грн. 00 коп. за рахунок ініціюючого кредитора - ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну". З 18.09.2012р., дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури до завершення ліквідаційної процедури банкрута оплата послуг ліквідатора Москаленко В.Л. у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень, а також відшкодування витрат на проведення ліквідаційної процедури здійснюється кредитором ПАТ „Перший Український Міжнародний банк".
Таким чином, встановлення оплати послуг розпорядника майна, ліквідатора відповідають вимогам ст. 3-1 Закону (№2343-ХІІ).
Господарський суд не приймає до уваги усне заперечення представника кредитора ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" про затвердження оплати послуг розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Москаленко В.Л. за рахунок ініціюючого кредитора мотивуючи тим, що розпорядник майна не належним чином виконував обов'язки розпорядника майна боржника.
За час провадження у справі про банкрутство ТОВ „Одеський зв'язок" у судовій процедурі розпорядження майном боржника скарг на дій розпорядника майна Москаленко В.Л. до господарського суду не надходило.
Разом з цим, встановлена комітетом кредиторів додаткова винагорода ліквідатору за результатами його діяльності у розмірі 3% від вартості майна банкрута, з якою воно буде реалізовано під час ліквідаційної процедури та укладення відповідного договору про виконання послуг не відповідає вимогам ст. 3-1 Закону (№2343-ХІІ) з наступних підстав:
Частиною 11 ст.3-1 Закону (№2343-ХІІ), встановлено, що суд вправі затвердити додаткову винагороду арбітражному керуючому (розпоряднику майном, керуючому санацією, ліквідатору) у випадку створення кредиторами відповідного фонду та передання ними персонально в цей фонд частини коштів боржника від реалізації його майна, які б кредитори могли отримати у процедурі банкрутства відповідно до належної їм черговості.
Відповідно до п.13 ст.31 Закону (№2343-ХІІ), кредитори мають право встановлювати і виплачувати арбітражному керуючому за результатами його діяльності додаткову винагороду, розмір якої затверджується господарським судом.
В порушення вимог п.11 ст.3-1 Закону (№2343-ХІІ), фонд для виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому у справі про банкрутство ТОВ „Одеський зв'язок" не формувався.
Пунктом 60 Постанови Пленуму №15 „Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009року: „зазначено, що Приписами частин десятої - чотирнадцятої статті 31 Закону не передбачено укладання з арбітражним керуючим договору про виконання ним своїх обов'язків у провадженні у справі про банкрутство. Відповідно до статті 31, частини першої статті 11, частин першої - третьої статті 17 та частини першої статті 24 Закону єдиною підставою для виконання арбітражним керуючим своїх обов'язків є ухвала суду про його призначення в процедурах розпорядження майном боржника, санації боржника та ліквідації банкрута".
Наряду з цим, господарський суд зазначає, що ліквідатором ТОВ „Одеський зв'язок" арбітражним керуючим Москаленко В.Л. не надано до господарського суду письмового звіту про хід ліквідаційної процедури, а саме: не надано доказів по виявленню активів боржника, (акт інвентаризації активів банкрута), включення їх до ліквідаційної маси, висновки експертів про незалежну ринкову оцінку майна боржника, докази вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, витребування дебіторського боргу (довідки, підтверджуючі наявність чи відсутність рухомого та нерухомого майна, транспорту, банкрута, довідки: управління земельних ресурсів, інспекції державного технічного нагляду, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; державних реєстраторів заборон рухомого та нерухомого майна Державного підприємства „Інформаційний центр" Міністерства юстиції України; Державного департаменту інтелектуальної власності; Державної митної служби України) відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів та акти приймання-передачі.
Таким чином, затвердження додаткової винагороди ліквідатору за результатами його діяльності у розмірі 3% від вартості майна банкрута, з якою воно буде реалізовано під час ліквідаційної підлягає відкладенню.
Керуючись ст. ст. 1,3-1,14-16,22-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
1. Призначити членів ліквідаційної комісії ТОВ „Одеський зв'язок" (65091, м. Одеса, вул. Середня, буд. 29, кв. 5, код ЄДРПОУ № 25430256) в наступному складі:
- Москаленко Василь Леонідович -арбітражний керуючий, ліквідатор ТОВ „Одеський зв'язок" -голова ліквідаційної комісії;
- Дядюренко Максим Петрович -представник ПАТ „Перший Український Міжнародний банк" - член ліквідаційної комісії;
- Корнелюк Вадим Васильович -представник ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" -член ліквідаційної комісії;
2. Ліквідатору і ліквідаційній комісії виконувати свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та іншими нормативно -правовими актами.
3. Відмовити УПФУ в Малиновському районі м. Одеси про визнання конкурсним кредитором до ТОВ „Одеський зв'язок" з грошовими вимогами у сумі 18 671 грн. 42 коп.
4. Затвердити оплату послуг розпорядника майна боржника ТОВ „Одеський зв'язок" - арбітражного керуючого Москаленко В.Л. від 23.06.2011р., дня порушення провадження у справі про банкрутство і до 03.07.2012р., дня першого засідання комітету кредиторів у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень у сумі 30952 грн. 00 коп. за рахунок ініціюючого кредитора - ПАТ „Судноплавна компанія „Укррічфлот" в особі філії „Херсонський суднобудівний -судноремонтний завод ім. Комінтерну".
5. Затвердити оплату послуг ліквідатора боржника ТОВ „Одеський зв'язок" - арбітражного керуючого Москаленко В.Л. з 18.09.2012р., дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури до завершення ліквідаційної процедури банкрута оплата послуг ліквідатора Москаленко В.Л. у розмірі двох мінімальних розмірів заробітної плати за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень, а також відшкодування витрат на проведення ліквідаційної процедури здійснюється кредитором ПАТ „Перший Український Міжнародний банк".
6. Відкласти розгляд затвердження додаткової винагороди ліквідатору за результатами його діяльності у розмірі 3% від вартості майна банкрута, з якою воно буде реалізовано під час ліквідаційної підлягає відкладенню про дату розгляду учасники провадження у справі будуть повідомлені ухвалою господарського суду Одеської області.
7. Копію ухвали надіслати: Заявнику УПФУ в Малиновському районі м. Одеси, кредиторам, ліквідатору -Москаленко В.Л., Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради.
Повний текст ухвали складено та підписано 26.11.2012р.
Суддя Зеленов Г.М.
поштою