"20" листопада 2012 р. Справа № 5024/862/2012
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді: Таран С.В.,
Суддів: Бойко Л.І., Величко Т.А.
при секретарі судового засідання Альошиній Г.М.,
за участю представників:
від позивача - участі не брали;
від відповідача - ОСОБА_1, довіреність б/н від 05.09.2012 р.;
розглянувши апеляційну скаргу фізичної особи -підприємця ОСОБА_2
на рішення господарського суду Херсонської області від 21.08.2012р.
у справі №5024/862/2012
за позовом: Херсонської міської ради
до відповідача: фізичної особи -підприємця ОСОБА_2
про зобов'язання звільнити самовільно зайняту земельну ділянку
У червні 2012р. Херсонська міська рада звернулась з позовом до приватного підприємця ОСОБА_2 про зобов'язання звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 418 кв.м., що знаходиться по АДРЕСА_1 шляхом демонтажу паркану та приведенням її у придатний для використання стан, а також про стягнення з фізичної особи -підприємця ОСОБА_2 шкоди заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки на користь Херсонської міської ради в розмірі 3 376,51 грн.
Рішенням господарського суду Херсонської області від 21.08.2012р. у справі №5024/862/2012 (суддя Клепай З.В.) позовні вимоги задоволено частково: зобов'язано приватного підприємця ОСОБА_2 звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 418 кв.м., що знаходиться по АДРЕСА_1 шляхом демонтажу паркану, приведенням її у придатний для використання стан та передати її за належністю Херсонській міській раді; в частині позовних вимог щодо стягнення суми 3 376,51 грн. провадження у справі припинено. Судове рішення в частині задоволення позовних вимог прийнято з підстав доведеності позивачем факту самовільного зайняття відповідачем спірної земельної ділянки, в частині припинення провадження у справі - в зв'язку з відсутністю предмета спору про стягнення 3376,51 грн. шкоди (а.с.46-48).
Не погодившись з прийнятим рішенням, фізична особа -підприємець ОСОБА_2 звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Херсонської області від 21.08.2012р. у справі №5024/862/2012 скасувати та постановити нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права (а.с.72-74).
Позивач власну позицію щодо апеляційної скарги в письмовому вигляді не виклав, участі в судовому засіданні 20.11.2012 р. не брав, хоча Херсонська міська рада була належним чином сповіщена про час та місце проведення судового засідання, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення №18935164 від 06.11.2012р. (а.с. 112).
Заслухавши пояснення представника відповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Посадовими особами управління державної інспекції з контролю за використанням і охороною земель Головного управління Держкомзему у Херсонській області здійснено обстеження земельної ділянки, розташованої у АДРЕСА_1, за результатами якого складено акт від 26.10.2011р. Згідно вказаного акту обстеження приватний підприємець ОСОБА_2 здійснив самовільне зайняття земельної ділянки площею 0,0418 га під розширення території, яка надана йому в оренду (під будівельний майданчик), що є порушенням статті 126 Земельного кодексу України (а.с.10).
На підтвердження факту самовільного зайняття відповідачем земельної ділянки позивачем також надано акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 26.10.2011 р., протокол про адміністративне правопорушення серії №001900 від 26.10.2012р., припис про усунення порушень земельного законодавства №001232 від 26.10.2011р., постанову про накладення адміністративного стягнення №001900 від 26.10.2011 р., а також акти перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 07.12.2011 р. та від 26.12.2011 р., протокол про адміністративне правопорушення №001991 від 07.12.2012р., припис про усунення порушень земельного законодавства №001406 від 07.12.2011р., постанову про накладення адміністративного стягнення №001991 від 07.12.2011 р. (а.с.11-20).
Із матеріалів справи також вбачається, що 24.12.2008 р. між Херсонською міською радою ("орендодавець") та відповідачем ("орендар") на підставі рішення Херсонської міської ради №980 від 10.10.2008 р. було укладено договори оренди земельних ділянок, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 (далі- договори від 24.12.2008 р.).
Вказані договори підписані сторонами, скріплені печатками Херсонської міської ради та приватного підприємця ОСОБА_2, а також зареєстровані в Херсонському міському відділі Херсонської регіональної філії державного підприємства "Центр державного земельного кадастру при державному комітеті України по земельних ресурсах", про що в книзі записів державної реєстрації договорів оренди вчинено записи 17.02.2009 р. за №040971300055, №040971300056 (а.с.82-98).
У відповідності до пунктів 1, 2 договорів від 24.12.2008р. в оренду передається земельна ділянка №1, загальною площею 0,0876 га, у тому числі 0,0595 га- під будівництво магазину, 0, 0281 га -під розвантажувальний майданчик, а також земельна ділянка №2, загальною площею 0,0099 га - під парковку.
Зазначені договори укладені строком до 10.10.2013 р. (пункт 8 договорів від 24.12.2008 р.).
14.06.2011 р. інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю замовнику будівництва по АДРЕСА_1 - приватному підприємцю ОСОБА_2 видано декларацію про початок виконання будівельних робіт (а.с.97).
В подальшому спеціалізованою інспекцією по контролю за станом благоустрою міста виконавчого комітету Херсонської міської ради видано ордер на встановлення тимчасового огородження об'єкта будівництва строком до 01.11.2012 р. (а.с.115).
У відповідності до пункту 1 цього ордеру приватному підприємцю ОСОБА_2 дозволяється встановити огородження об'єкта будівництва по АДРЕСА_1 за наявності даного ордера згідно з проектом організації будівництва.
Згідно з будгенпланом робочого проекту магазину промислових товарів по АДРЕСА_1, погодженого з управлінням містобудування та архітектури Херсонської міської ради, оригінал якого оглянуто колегією суддів Одеського апеляційного господарського суду в судовому засіданні 20.11.2012 р., затверджено улаштування тимчасового огородження території будівництва з захисним навісом у вигляді прямокутника зі сторонами 72 м (вздовж вул. Миру) та 30 м (а.с.124-126), в той час як згідно актів обстеження земельної ділянки та перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 26.10.2011р. відповідачем встановлено тимчасову огорожу у вигляді прямокутника зі сторонами 48,4 м (вздовж вул. Миру) та 28,8 м (а.с.10-11).
Згідно пункту 15 статті 1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" самовільне зайняття земельної ділянки - будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.
Враховуючи наявність укладених між сторонами договорів оренди земельних ділянок від 24.12.2008 р. та виданого ордеру на встановлення тимчасового огородження згідно затвердженого проекту будівництва, у господарського суду відсутні підстави вважати дії відповідача по встановленню паркану (огородження) неправомірними, а відтак їх не можна кваліфікувати як самовільне зайняття земельної ділянки.
За таких обставин, рішення господарського суду Херсонської області від 21.08.2012р. в частині зобов'язання приватного підприємця ОСОБА_2 звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 418 кв.м., що знаходиться по АДРЕСА_1 шляхом демонтажу паркану та приведенням її у придатний для використання стан, підлягає скасуванню, як таке, що прийнято при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи та з порушенням норм матеріального права; в задоволенні позовних вимог в цій частині слід відмовити.
Провадження у справі в частині стягнення з відповідача на користь позивача 3376,51 грн. шкоди місцевим господарським судом правомірно припинено на підставі пункту 1-1 частини першої статті 80 Господарського процесуального кодексу України, оскільки між сторонами відсутній предмет спору в цій частині, а тому в решті рішення господарського суду Херсонської області від 21.08.2012 р. підлягає залишенню без змін.
Судові витрати за апеляційною скаргою у відповідності до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на позивача.
Керуючись статями 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд
Рішення господарського суду Херсонської області від 21.08.2012р. у справі №5024/862/2012 скасувати в частині зобов'язання приватного підприємця ОСОБА_2 звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 418 кв.м., що знаходиться по АДРЕСА_1 шляхом демонтажу паркану та приведенням її у придатний для використання стан та передати за належністю Херсонській міській раді, а також в частині стягнення 1073 грн. витрат по сплаті судового збору.
В задоволенні позовних вимог в цій частині відмовити.
В решті рішення господарського суду Херсонської області від 21.08.2012р. у справі №5024/862/2012 - залишити без змін.
Стягнути з Херсонської міської ради на користь фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 536,50 грн. судового збору за апеляційне провадження.
Доручити господарському суду Херсонської області видати відповідний наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.
Повний текст постанови складено та підписано 23.11.2012 р.
Головуючий суддя Таран С.В.
Суддя Бойко Л.І.
Суддя Величко Т.А.