донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
31.10.2012 р. справа №5006/42/11б/2012
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Геза Т.Д.
суддів: Кододова О.В., Мартюхіна Н.О.
при секретарі: Бабечко А.Д.
за участю представників
сторін:
від скаржників: не з'явився
від боржника: не з'явився
ліквідатор: Єгоренков К.О.
Вітів М.Б. довіреність б/н від 10.09.12р.
від ініціюючого кредитора: Діденко С.М. довіреність №158-ГО/12 від 07.09.12р.
від кредиторів: Кочетова О.В. довіреність б/н від 15.06.12р.
(АТ «Тімекс С.А.»)
Філіпських С.І. довіреність б/н від 10.08.11р.
(ПАТ «Дельта Банк»)
розглянувши апеляційні
скарги 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Аквілон»
м.Донецьк
2. Державної податкової інспекції у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області Державної податкової служби
на постанову господарського
суду Донецької області
від 11.09.2012 року
по справі №5006/42/11б/2012
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Український
промисловий банк»м.Київ
до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Аквілон» м.Донецьк
про банкрутство
Постановою господарського суду Донецької області від 11.09.2012 року визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю «Аквілон»м.Донецьк, відкрита ліквідаційна процедура строком на 6 місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Єгоренкова К.О.
Постанова господарського суду Донецької області від 11.09.2012р. мотивована тим, що 10.09.12 голова комітету кредиторів звернувся до господарського суду Донецької області з клопотанням про визнання боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Аквілон" м. Донецьк банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором по справі №5006/42/11б/2012 арбітражного керуючого Єгоренкова К.О. Відповідне рішення було прийнято на зборах комітету кредиторів боржника від 10.09.12р. (протокол зборів комітету кредиторів від 10.09.12р.).
Суд першої інстанції посилається на те, що відповідно до висновоку про фінансово-господарський стан Товариства з обмеженою відповідальністю "Аквілон" м. Донецьк боржник здійснює фінансово-господарську діяльність, але вона має збитковий характер, фінансове становище боржника характеризується надкритичною неплатоспроможністю. Наявних майнових активів недостатньо для погашення вимог кредиторів. Заяви осіб, які бажають взяти участь у санації боржника в якості інвесторів, до суду першої інстанції не надходило, підстави для відновлення платоспроможності боржника відсутні.
Судом першої інстанції встановлена наявність підстав для задоволення клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Товариство з обмеженою відповідальністю «Аквілон»м.Донецьк (далі по тексту скорочена назва - ТОВ «Аквілон») звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. у справі №5006/42/11б/2012.
Скаржник вважає, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, судом першої інстанції не досліджені всі обставини справи в їх сукупності та неповно з'ясовані обставини, що мають значення для повного та об'єктивного вирішення справи.
Заявник апеляційної скарги посилається на те, що фінансово-господарські документи боржника подані не в повному обсязі, а саме не за весь період 2012р.(з квітня по серпень 2012р. документи відсутні), розпорядником майна боржника не брався до уваги баланс боржника за 2-ий та частину 3-го кварталів 2012р., в яких просліджується позитивна динаміка господарської діяльності боржника.
До Донецького апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області Державної податкової служби (далі по тексту скорочена назва -ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС), в якій скаржник просить скасувати постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. по справі №5006/42/11б/2012.
Заявник апеляційної скарги вважає, що оскаржувана постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права. Підставою для скасування заявник апеляційної скарги вважає те, що ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС не проведено перевірку боржника як платника податків, документи, які необхідні податковому органу для проведення перевірки боржника, не надані, керівний склад ТОВ «Аквілон»за податковою адресою відсутній.
Апеляційні скарги ТОВ «Аквілон»та ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС поєднано для спільного апеляційного провадження.
Ініціюючий кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк»м.Київ (далі по тексту скорочена назва -ТОВ «Укрпромбанк») у відзивах заперечує проти апеляційних скарг, просить постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. у справі №5006/42/11б/2012 залишити без змін, а апеляційні скарги -без задоволення.
Ініціюючий кредитор зазначає, що посилання боржника на позитивну динаміку господарської діяльності боржника в 2-му та частині 3-го кварталів 2012р. не є підставою для скасування оскаржуваної постанови, тому як власних коштів боржника не достатньо для погашення кредиторських вимог, інвесторів залучити не вдалось. Щодо апеляційної скарги ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС ініціюючий кредитор зазначає, що у останньої було достатньо часу для проведення перевірки боржника.
Ліквідатор банкрута у відзивах на апеляційні скарги просить постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. у справі №5006/42/11б/2012 залишити без змін, як прийняту відповідно до норм матеріального та процесуального права, а апеляційні скарги залишити без задоволення. Ліквідатор зазначає, що посилання боржника на позитивну динаміку господарської діяльності боржника в 2-му та частині 3-го кварталів 2012р. не підтверджуються жодними доказами та не відповідають дійсності. Боржник впродовж останніх двох років (2011-2012рр.) не звітував за фінансовою звітністю до органів фінансової статистики. Щодо тверджень боржника про те, що фінансово-господарські документи боржника подані не в повному обсязі, а саме не за весь період 2012р.(з квітня по серпень 2012р. документи відсутні), ліквідатор зазначає, що висновок про фінансово-господарський стан боржника розпорядником майна складений на підставі всіх наявних у нього документів. На виконання обов'язків, передбачених законодавством про банкрутство, розпорядник майна боржника неодноразово звертався до боржника з листами про надання всіх необхідних документів, документів боржник не надав.
У відзиві на апеляційні скарги кредитор боржника АТ «Тімекс С.А.»просить постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. залишити без змін.
АТ «Тімекс С.А.»зазначає, що аналіз фінансово-господарського стану боржника свідчить про те, що діяльність боржника -ТОВ «Аквілон»має збитковий характер, фінансове становище боржника характеризується надкритичною неплатоспроможністю, наявних майнових активів боржника недостатньо для погашення вимог кредиторів, заяв потенційних інвесторів для фінансового оздоровлення підприємства не надходило. Комітетом кредиторів боржника було прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про перехід до наступної процедури банкрутства - ліквідації. АТ «Тімекс С.А.»зазначає, що з липня 2010р. відкрито виконавче провадження про стягнення з ТОВ «Аквілон»боргу в сумі 366367,12 грн., винесено постанову про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчудження.
Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.
Представники заявників апеляційних скарг та боржника в судове засідання апеляційної інстанції 31.10.2012р. не з'явилися.
Одночасно, від заявників апеляційних скарг 31.10.12р. надійшли клопотання про відкладення розгляду апеляційних скарг у зв'язку з неможливістю явки уповноважених представників в судове засідання апеляційної інстанції 31.10.12р. та необхідністю підготовки додаткових доказів.
Присутні у судовому засіданні апеляційної інстанції 31.10.12р. представники сторін заперечували проти задоволення клопотань скаржників про відкладення розгляду апеляційних скарг.
Відповідно до ст.28 Господарського процесуального кодексу України справи юридичних осіб в господарському процесі ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством та установчими документами, через свого представника, керівники підприємств та організацій, представники юридичних осіб, повноваження яких підтверджені довіреністю від імені підприємства, адвокати.
Звертаючись з апеляційними скаргами на прийняту судом першої інстанції постанову, заявники (як юридичні особи) не були позбавлені можливості вирішити питання щодо участі інших представників в судовому засіданні апеляційної інстанції.
Крім того, заявниками апеляційних скарг не наведено поважних причин неможливості явки уповноважених представників в судове засідання апеляційної інстанції 31.10.12р. За текстом клопотань необґрунтовано необхідність подання додаткових доказів та причини, які перешкоджали надати докази до суду першої інстанції. Про наявність додаткових доказів не зазначено в тексті апеляційних скарг.
Колегія суддів апеляційної інстанції відмовляє в задоволенні клопотань про відкладення розгляду апеляційних скарг.
Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.
Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції здійснено фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального технічного засобу, складено протокол.
Дослідивши докази матеріалів справи, доводи заявників апеляційних скарг на предмет застосуванням судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної постанови господарського суду Донецької області, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 03.02.2012р. за заявою ініціюючого кредитора ТОВ «Укрпромбанк»порушена справа про банкрутство ТОВ «Аквілон»відповідно до ст.ст.6, 7, 8, 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.02.12р. за результатами підготовчого засідання встановлено, що розмір безспірних вимог ініціюючого кредитора ТОВ «Укрпромбанк»складає: 4 535 441,92 грн. -основний борг; окремо штрафні санкції, пеня - 99 692,40 грн. Зобов'язано ініціюючого кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ «Аквілон». Введена процедура розпорядження майном боржника, призначений розпорядник майна -арбітражний керуючий Куліченко М.В.
Оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ «Аквілон»опубліковано в газеті «Голос України» № 44 від 07.03.12р.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.06.12 за результатами попереднього засідання суду затверджений реєстр вимог кредиторів, загальний розмір вимог кредиторів ТОВ «Аквілон»складає 6045555,42грн., окремо 175450,77грн. - штрафні санкції, пеня. Встановлено дату засідання суду для вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства.
На загальних зборах кредиторів боржника 02.07.12 обраний комітет кредиторів у складі 2 кредиторів: ТОВ «Укрпромбанк»та АТ «Тімекс С.А.». Головою комітету кредиторів обрано ТОВ «Укрпромбанк».
Ухвалою господарського суду Донецької області від 01.08.12р. припинено повноваження розпорядника майна ТОВ «Аквілон»- арбітражного керуючого Куліченко М.О., розпорядником майна ТОВ «Аквілон»призначено арбітражного керуючого Єгоренкова К.О.
Розпорядником майна 10.09.12р. до господарського суду Донецької області наданий висновок про фінансово-господарський стан ТОВ «Аквілон»з доданими документами.
Відповідно до поданого висновку боржник фінансово - господарську діяльність здійснює, але вона має збитковий характер, фінансове становище боржника характеризується надкритичною неплатоспроможністю. Наявних майнових активів недостатньо для погашення вимог кредиторів.
Крім того, з доказів матеріалів справи вбачається, що листом №6938/10/19-013 від 30.10.12р. ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС повідомила, що протягом 2012р. ТОВ «Аквілон»не надавалась до податкового органу звітність з податку на прибуток.
З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Аквілон»з 01.01.11р. - 31.03.12р. має ознаки поточної неплатоспроможності. На балансі боржника обліковується непокритий збиток в сумі 4957000,00 грн., чисті активи відсутні, оскільки зобов'язання боржника перевищують його актив. Станом на 31.03.12р. на балансі ТОВ «Аквілон»обліковується непокритий збиток в сумі 5386000,00 грн. Загальний розмір кредиторських вимог до боржника складає 6045555,42 грн.
Станом на 11.09.12р. заяви осіб, які бажають взяти участь у санації боржника в якості інвестора, до господарського суду не надходили.
Відповідно до ч.8 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Комітетом кредиторів на зборах 10.09.12р. (протокол зборів комітету кредиторів №2 від 10.09.12р.) одноголосно прийнято рішення клопотати про введення ліквідаційної процедури ТОВ «Аквілон» та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Єгоренкова К.О.
10.09.12р. голова комітету кредиторів звернувся до господарського суду Донецької області з клопотанням про визнання боржника - ТОВ «Аквілон»банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором по справі №5006/42/11б/2012 арбітражного керуючого Єгоренкова К.О.
За змістом ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.
Колегія суддів апеляційної інстанції дійшла до висновку, що судом першої інстанції відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст.ст.41, 43, 86 ГПК України було розглянуто клопотання комітету кредиторів боржника та визнано боржника банкрутом. Висновки господарського суду Донецької області про задоволення клопотання комітету кредиторів, визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є такими, що ґрунтуються на доказах матеріалів справи та здійснені відповідно до норм матеріального та процесуального права.
Доводи ТОВ «Аквілон», які викладені в апеляційній скарзі, спростовуються доказами матеріалів справи.
Доводи ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС, що ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС була позбавлена можливості провести перевірку дотримання боржником норм податкового законодавства не обґрунтовані.
Податкові органи не позбавлені права проводити позапланові перевірки своєчасності, достовірності і повноти нарахування та сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) у випадку реорганізації (ліквідації) підприємств відповідно до ст.ст.75, 77, 78 Податкового кодексу України до внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи (ч. 2 ст. 33 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних ості та фізичних осіб -підприємців"). Порушення провадження у справі про банкрутство боржника та винесення постанови судом про визнання боржника банкрутом і введення ліквідаційної процедури не може бути перешкодою податковому органу у здійсненні ним планової або позапланової перевірки боржника.
Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що апеляційні скарги ТОВ «Аквілон»та ДПІ у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області ДПС підлягають залишенню без задоволення, постанова господарського суду Донецької області від 11.09.12р. підлягає залишенню без змін.
Керуючись статтями 49, 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецькій апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Аквілон»м.Донецьк на постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. по справі №5006/42/11б/2012 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Аквілон»м.Донецьк залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Будьонівському районі м.Донецька Донецької області Державної податкової служби на постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. по справі №5006/42/11б/2012 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Аквілон»м.Донецьк залишити без задоволення.
Постанову господарського суду Донецької області від 11.09.12р. по справі №5006/42/11б/2012 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Аквілон»м.Донецьк залишити без змін.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.
Головуючий: Геза Т.Д.
Судді: Кододова О.В.
Мартюхіна Н.О.
Надруковано: 9 прим.
3. кредиторам
1.ліквідатору
2.скаржникам
1. у справу
1. ДАГС
1. господарському суду