"04" вересня 2012 р.Справа № 21/17-4018-2011
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
Головуючого судді: О.Л. Воронюка
Суддів: Єрмілова Г.А., В.В. Лашина
при секретарі: Трамбовецькій Є.І.
За участю представників сторін:
від ТОВ „Сервісопторг" -Єпрем'ян Л.В., довіреність б/н від 05.01.2012р.
від ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" -Корнієнко Л.В., довіреність № 312 від 01.06.2012р.
Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" в судове засідання не з'явились. Про час і місце його проведення повідомлені належним чином.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги
ТОВ „Сервісопторг" та арбітражного керуючого Лихопьок Д.П.
на ухвалу господарського суду Одеської області від 26.07.2012р.
у справі № 21/17-4018-2011
за заявою ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії"
ТОВ „Сервісопторг"
до ТОВ „КТІ ПРИНТ"
про банкрутство
Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.
В судовому засіданні 04.09.2012р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови
встановила:
Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.10.2011р. за заявами ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" та ТОВ „Сервісопторг" порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ", за спрощеною процедурою, передбаченою ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку з відсутністю керівних органів юридичної особи-боржника за її місцезнаходженням та наявністю заборгованості боржника перед ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" на суму 6 577 697,49 грн. та перед ТОВ „Сервісопторг" в сумі 30 195,23 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою господарського суду Одеської області від 20.10.2011р. визнано відсутнього боржника - ТОВ „КТІ ПРИНТ" банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, передбачену ст.ст. 22-26, 29-34, 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Визнано безспірні грошові вимоги ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" на суму 6 577 697,49 грн. Визнано безспірні грошові вимоги ТОВ „Сервісопторг" на суму 30 195,23 грн.
Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Лихопьок Д.П., якого зобов'язано здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон про банкрутство), та, після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами, надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.
В ході розгляду справи, 26.06.2012р. та 26.07.2012р. до господарського суду від ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лихопьока Д.П., надійшло клопотання про припинення процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ" за ознаками ст. 52 Закону про банкрутство та введення загальної процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ", у зв'язку з виявленням майна боржника, а саме-нежила будівля (літ. Б), площею 3965,60 кв.м., розташована за адресою: м. Київ, проспект Возз'єднання, 19, що підтверджується Витягом з Єдиного реєстру відчуження об'єктів нерухомого майна від 19.06.2012р. № 36548941.
ТОВ „Сервісопторг" 26.06.2012 р., 26.07.2012 р. надав господарському суду клопотання про введення загальної процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ" відповідно до Закону про банкрутство, у зв'язку з виявленням майна ТОВ „КТІ ПРИНТ". (а.с. 108, т.2, а.с. 144-146, т.3)
12.07.2012р. від ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" надав господарському суду клопотання про припинення процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ" за ознаками ст. 52 Закону про банкрутство та введення загальної процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ" відповідно до вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". (а.с. 123, т.3)
26.07.2012р. голова комітету кредиторів ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" подав до господарського суду Одеської області клопотання про: - припинення процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ" за ознаками ст. 52 Закону про банкрутство; - здійснення переходу до загальної процедури ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ" на стадію ліквідації боржника; - припинення повноваження ліквідатора ТОВ „КТІ ПРИНТ" - арбітражного керуючого Лихопьока Д.П.; - призначення ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" -арбітражного керуючого Хайло М.В. (а.с.1-2, т.4)
26.07.2012 р. арбітражний керуючий Хайло М.В. звернувся до господарського суду із заявою в порядку ст. 3-1 Закону про банкрутство, в якій повідомив про свою згоду на призначення ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ". (а.с.148, т.3)
Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.07.2012р. (суддя Зеленов Г.М.) припинено процедуру ліквідації ТОВ „КТІ ПРИНТ", за ознаками ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Здійснено перехід до загальних судових процедур у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ", передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме, загальної процедури ліквідації боржника, передбаченої статями 22-26, 29-34 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Припинено повноваження ліквідатора ТОВ „КТІ ПРИНТ" -арбітражного керуючого Лихопьока Дениса Павловича.
Призначено ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" - арбітражного керуючого Хайло Миколу Володимировича, якого зобов'язано здійснювати ліквідаційну процедуру ТОВ „КТІ ПРИНТ", передбачену ст.ст. 22-26, 29-34, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; опублікувати відомості про перехід до загальних процедур банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю „КТІ ПРИНТ" зі стадії загальної процедури ліквідації, передбачених ст.ст. 22-26, 29-34, Закону про банкрутство у офіційних друкованих органах у п'ятиденний строк із дня прийняття ухвали господарського суду та подати до господарського суду примірник газети з надрукованими оголошеннями; та після завершення усіх розрахунків із кредиторами подати до господарського суду ліквідаційний баланс на затвердження.
Зобов'язано арбітражного керуючого Лихопьока Д.П. у десятиденний строк передати ліквідатору - арбітражному керуючому Хайло М.В. всю реєстраційну, бухгалтерську документацію банкрута та документацію, що стосується роботи ліквідатора, майно банкрута, яке належить йому на праві власності, печатки, штампи й інше.
Скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.
Не погоджуючись з вищезазначеною ухвалою суду від 26.07.2012р., ТОВ „Сервісопторг" звернулося з апеляційними скаргою, в якій просить оскаржувану ухвалу змінити, здійснити перехід до загальних процедур у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме загальної процедури розпорядження майном боржника, призначити розпорядником майна ТОВ „КТІ ПРИНТ" -арбітражного керуючого Лихопьока Д.П.
Також, не погоджуючись з вищезазначеною ухвалою суду від 26.07.2012р., ліквідатор ТОВ „КТІ ПРИНТ" арбітражний керуючий Лихопьок Д.П., звернувся з апеляційними скаргою, в якій її просить скасувати, в частині призначення ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" арбітражного керуючого Хайло М.В., та призначити ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" арбітражного керуючого Лихопьок Д.П., посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права
Відзивів на апеляційні скарги ТОВ „Сервісопторг" та арбітражного керуючого Лихопьок Д.П. від інших учасників провадження у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.
Інші учасники провадження у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" в судове засідання не з'явились, були належним чином повідомлені про час і місце судового засідання, про що свідчать поштові повідомлення з відмітками про вручення, про причини неявки не повідомили.
Враховуючи строки розгляду ухвали господарського суду Одеської області від 26.07.2012р. у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" в апеляційній інстанції, передбачені ст. 102 ГПК України, судова колегія вважає, що неявка всіх учасників провадження, не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.
Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши наявні копії матеріалів справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла до наступних висновків.
Відповідно до ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі
Відповідно до частини 2 статті 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.
Згідно ст. 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.
Згідно ч. 1 ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.
Справа про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" була порушена за ознаками ст. 52 Закону, яка встановлює особливості банкрутства відсутнього боржника, що означає, у такій справі відсутні процедури розпорядження майном та санації, а суд одразу визнає боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру та призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього.
В силу ч. 6 ст. 52 Закону за клопотанням ліквідатора у разі виявлення ним майна відсутнього боржника, визнаного банкрутом, господарський суд може винести ухвалу про припинення процедури ліквідації, передбаченої цією статтею, і переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство, передбачених цим Законом.
Вказана норма передбачає право суду здійснити перехід до загальної процедури банкрутства у разі виявлення майна боржника, оскільки у такому випадку застосування спрощеної процедури банкрутства відсутнього боржника не може мати місце.
Отже, господарський суд здійснює перехід до загальних судових процедур у разі виявлення майна відсутнього боржника, сума виручки від продажу якого більша від суми, необхідної для покриття витрат, пов'язаних з провадженням у справі про банкрутство, а також за умови наявності клопотання про це ліквідатора.
За наявності майна суд переходить до загальних судових процедур у справі про банкрутство у зв'язку з необхідністю формування повноцінного пасиву боржника шляхом виявлення всіх кредиторів боржника через публікацію оголошення в офіційному друкованому органі, оскільки спрощена процедура банкрутства обмежує участь у справі інших кредиторів, крім тих, що були відомі ліквідатору (ч. 5 ст. 52 Закону).
Тому, у разі виявлення майна боржника суд переходить до загальних судових процедур у справі про банкрутство з метою застосування до боржника загальних заходів процедури банкрутства, в т.ч. заходів щодо відновлення платоспроможності боржника, передбачених Законом.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" -арбітражним керуючим Лихопьоком Д.П., за результатом здійснених ліквідаційних заходів щодо банкрута було виявлено майно ТОВ „КТІ ПРИНТ" -нежила будівля (літ. Б), площею 3965,60 кв.м., розташована за адресою: м. Київ, проспект Возз'єднання, 19, що підтверджується Витягом з Єдиного реєстру відчуження об'єктів нерухомого майна від 19.06.2012р. № 36548941
Відповідно до висновку незалежної оцінки, проведеної ПП Академії оцінки і права від 15.02.2012р. цех деревообробки нежила будівля (літ. Б), площею 3965,60 кв., яка розташована за адресою: м. Київ, проспект Возз'єднання, 19, ринкова вартість майна з урахуванням ПДВ становить 11 859 600 грн.
Отже, господарський суд здійснює перехід до загальних судових процедур у разі виявлення майна відсутнього боржника на підставі ч. 3 ст. 52 Закону про банкрутство.
Крім того, у спрощеній процедурі банкрутства відсутні органи конкурсного самоуправління. Зокрема, зазначена процедура не передбачає створення комітету кредиторів, який здійснює контроль за такими діями ліквідатора банкрута, як вчинення оцінки майна боржника, здійснення його продажу та задоволення вимог кредиторів.
У зв'язку з чим, загальна судова процедура забезпечує дотримання учасниками справи принципів процедури банкрутства, а відтак і проведення повноцінних заходів з реалізації майна боржника та пропорційного задоволення вимог кредиторів.
Судова колегія вважає, що місцевим господарським судом зроблено правильний висновок про неможливість застосування до боржника спрощеної процедури банкрутства та здійснено перехід до загальних судових процедур у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ", передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме, загальної процедури ліквідації боржника, передбаченої статями 22-26, 29-34 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки у боржника виявлено нерухоме майно, вартість якого явно перевищує суму витрат, пов'язаних із провадженням у справі про банкрутство, а також клопотання ліквідатора та ініціюючих кредиторів про перехід на стадію ліквідації боржника.
Статтею 52 Закону про банкрутство не передбачено проведення зборів кредиторів та утворення комітету кредиторів, проте це не означає, що ліквідатор не може застосовувати в разі необхідності норми Закону, які регламентують проведення процедури банкрутства за „загальним порядком", а саме, зокрема, скликання та проведення зборів кредиторів.
Порядок скликання зборів кредиторів передбачено ч.3 ст.16 Закону (№2343-ХІІ), згідно якої збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.
Відповідно до ч.11 ст.30 Закону про банкрутство ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.
Як вбачається з матеріалів справи, зборами кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ", що відбулися 13.01.2012 р., було прийнято рішення про обрання комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" у складі двох кредиторів: ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" та ТОВ „Сервісопторг" (протокол зборів кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" від 13.01.2012 р.). Головою комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" обрано ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії", що оформлено протоколом № 1 комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" від 13.01.2012 р.
На підставі зазначеного судова колегія вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції, що проведення зборів кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ", які відбулися 13.01.2012р., та прийняття рішення про обрання комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" у складі двох кредиторів: ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" та ТОВ „Сервісопторг" та обрання Головою комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" представника ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" відповідають вимогам Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів відноситься звернення до господарського суду з клопотанням про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).
Відповідно до ч.1 ст. 24 Закону про банкрутство, ліквідатор призначається у порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.
Нормами ч. 2 ст. 17 Закону про банкрутство передбачено, що рішення про погодження кандидатури керуючого санацією (ліквідатора) приймає комітет кредиторів.
Як вбачається з матеріалів справи, 02.07.2012р. відбулися зборів комітету кредиторів банкрута, на яких, ПАТ „Сбербанку Росії" (31 209 голосів), в особі Корнієнко Л.В., та ТОВ „Сервісопторг" (166 голосів), в особі директора Верещака О.Є., прийнято за доцільне здійснити перехід до загальної процедури в справі про банкрутство, із зобов'язанням ліквідатора-арбітражного керуючого ТОВ „КТІ ПРИНТ" Лихопьока Д.П. підготувати клопотання комітету кредиторів банкрута до господарського суду Одеської області про перехід до загальної процедури банкрутства ТОВ „КТІ ПРИНТ" на стадію ліквідації боржника, згідно протоколу зборів комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" № 4 від 02.07.2012р. (а.с. 127-128, т.3).
23.07.2012р., згідно протоколу комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ" № 5, відбулися збори комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ", на яких було прийнято рішення подати клопотання про припинення повноважень ліквідатора ТОВ „КТІ ПРИНТ" - арбітражного керуючого Лихопьока Д.П., призначити ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" - арбітражного керуючого Хайло М.В., та подати відповідне клопотання до господарського суду Одеської області.
Крім того, з матеріалів справи вбачається, 26.07.2012р. арбітражний керуючий Хайло М.В. подав заяву про згоду на участь у справі про банкрутство ТОВ „КТІ ПРИНТ" в якості ліквідатора та повідомив господарський суд, що не належить до кола осіб, які не можуть бути призначені арбітражним керуючим у даній справі (а.с. 148-150, т. 3)
Як вбачається з матеріалів справи, та встановлено судом першої інстанції кандидатура арбітражного керуючого Хайло М.В., відповідає приписам ст. 31 Закону про банкрутство та була запропонована суду комітетом кредиторів (протокол № 5 від 23.07.2012р.)
Приймаючи рішення про призначення арбітражного керуючого Хайло М.В. ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ", суд першої інстанції врахував досвід роботи в якості арбітражного керуючого та його показники роботи у конкретних справах, освіту, виконання ним ліцензійних умов.
Таким чином, місцевим судом дотримано встановленого Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядку призначення ліквідатора ТОВ „КТІ ПРИНТ" - арбітражного керуючого Хайло М.В., та надано належну правову оцінку встановленим обставинам при обранні кандидатури ліквідатором банкрута -Хайло М.В.
Доводи ТОВ „Сервісопторг" щодо порушення порядку проведення скликання комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ", на яких прийнято рішення про погодження призначити ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ" - арбітражного керуючого Хайло М.В., судовою колегією не приймається, оскільки судом першої інстанції не визнавались неповноважними вищезазначені збори комітету кредиторів ТОВ „КТІ ПРИНТ", оскільки учасники провадження у справі про банкрутство з такими вимогами до суду першої інстанції не звертались. Отже, у суду апеляційної інстанції немає підстав вважати нелегітимними рішення, які були прийнятті зборами кредиторів боржника від 02.07.2012р. та 23.07.2012р.
З огляду на зазначене, доводи арбітражного керуючого Лихопьок Д.П., щодо не призначення його ліквідатором ТОВ „КТІ ПРИНТ", судовою колегією не приймається. До того ж, призначення арбітражного керуючого ліквідатором банкрута по справі є прерогативою господарського суду.
Інші доводи скаржників заявлені ними в апеляційних скаргах про порушення судом першої інстанції норм чинного законодавства, судовою колегією не приймаються, оскільки спростовуються, як вищезазначеним, так і матеріалами справи.
З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів вважає, під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені господарським судом на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правовим застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому підстав для скасування оскаржуваної ухвали суду від 26.07.2012р. немає.
Керуючись ст.ст. 99, 103 - 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -
Ухвалу господарського суду Одеської області від 26.07.2012р. по справі №21/17-4018-2011 залишити без змін, а апеляційні скарги ТОВ „Сервісопторг" та арбітражного керуючого Лихопьок Д.П. - без задоволення.
Повний текст постанови складено та підписано 07.09.2012р.
Головуючий суддя Воронюк О.Л.
Суддя Єрмілов Г.А.
Суддя Лашин В.В.