ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1
м. Київ
18 липня 2012 року № 2а-9061/12/2670
Окружний адміністративний суд міста Києва у складі колегії суддів: головуючого судді Келеберди В.І. , суддів Качура І.А. Шарпакової В.В. при секретарі судового засідання Віруцькій О.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом Закритого акціонерного товариства "Друк-устаткування"
до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку
провизнання незаконнимита скасування розпорядження
Позивач звернувся до суду з вимогами про визнання незаконним та скасування розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про усунення порушень законодавства про цінні папери від 18.12.2009 №1053-КФ та постанову про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів №778-КФ від 24.11.2010.
Ухвалою суду від 09.03.2011 залишено без розгляду адміністративний позов ЗАТ "Друк-устаткування" до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в частині позовних вимог щодо визнання протиправним та скасування розпорядження про усунення законодавства про цінні папери від 18.12.2009 №1053-КФ.
13.10.2011 ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду ухвалу Окружного адміністративного суду м. Києва від 09.03.2011 скасовано, а справу направлено до суду першої інстанції для продовження розгляду.
Відповідно до вимог ст. 15-1 КАС України, справу в частині позовних вимог щодо визнання протиправним та скасування розпорядження про усунення законодавства про цінні папери від 18.12.2009 №1053-КФ перереєстровано та присвоєно новий номер справи 2а-692/12/2670.
30.01.2012 справу №2а-692/12/2670 прийнято до провадження та призначено судовий розгляд.
Ухвалою від 22.02.2012 залишено без розгляду позов ЗАТ "Друк-устаткування" в частині позовних вимог щодо визнання незаконним та скасування розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про усунення порушень законодавства про цінні папери від 18.12.2009 №1053-КФ, в іншій частині позовні вимоги виділені в окреме провадження.
Київським апеляційним адміністративним судом 05.06.2012 ухвалу Окружного адміністративного суду м. Києва від 22.02.2012 скасовано, а справу направлено до суду першої інстанції для продовження її розгляду.
06.07.2012 справу №2а-9061/12/2670 прийнято до провадження та призначено до судового розгляду.
18.07.2012 в судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та зазначив, що позивачем не було порушено вимоги закону України «Про цінні папері та фондовий ринок», а статут позивача містить всі положення визначені законодавством України, чинним на час прийняття оскаржуваного розпорядження. Також оскаржуване розпорядження не направлялося позивачеві у встановленому чинним законом порядку.
Відповідач -Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку -заперечував проти задоволення позовних вимог та зазначив, що дійсно позивачем не було проведено емісію, проте позивач є емітентом, а відтак його статут має відповідати вимогам законодавства про цінні папери та фондовий ринок.
Перевіривши матеріали справи, з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, заслухавши пояснення сторін, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору, суд,
18.12.2009 Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку на підставі документів поданих ЗАЬТ «Друк-устаткування»на заміну свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів у зв'язку зі зміною форми випуску акцій, прийнято розпорядження №1053-КФ про усунення порушення законодавства про цінні папери та фондовий ринок, яким позивача зобов'язано у термін до 15.06.2010 усунути порушення чинного законодавства про цінні папери у термін до 15.06.2010 та до 05.07.2010 письмово проінформувати Уповноважену особу Комісії про виконання цього розпорядження.
Як вбачається зі змісту розпорядження відповідачем встановлено порушення позивачем вимог чинного законодавства про цінні папери, а саме: пп. 8.4, 8.5, 8.6 статут товариства не відповідають вимогам ч. 2 ст. 28 Закону України «про цінні папери та фондовий ринок»та п. 3.9 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства.
Позивач не погоджується з розпорядженням про усунення порушень з тих підстав, що статут ЗАТ «Дрік-устаткування»містить всі необхідні відомості, які передбачені чинним законодавством, та повністю відповідає нормам Закону України "Про господарські товариства"; державний реєстратор підтвердив відповідність статуту вимогам чинного законодавства шляхом проставляння відмітки про реєстрацію установчих документів позивача. Крім того, позивач зазначає, що розпорядження про усунення порушень не направлялося йому у встановлено порядку.
Як вбачається з матеріалів справи, позивач направив до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку пакет документів для заміни свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми випуску акцій.
Серед інших документів позивачем надано копію свого статуту, зареєстрованого Солом'янською районною у місті Києві державною адміністрацією 22.10.2009 номер запису 10731050007002097.
Пункти 8.4, 8.5 та 8.6 розділу "Акції і інші цінні папери" статуту ЗАТ "Друк-устаткування " викладені в наступній редакції:
- при розміщенні додатково випущених акцій акціонери до дня реєстрації змін статуту товариства, пов'язаних із збільшенням розміру статутного фонду товариства, оплачують не менше 50 відсотків номінальної вартості акцій. Кожний з акціонерів повинен сплатити повну вартість розподілених йому акцій. Кожний з акціонерів повинен сплатити повну вартість розподілених йому акцій в термін не пізніше одного року з дати державної реєстрації змін до статуту товариства, пов'язаних із відповідним збільшенням розміру статутного фонду товариства;
- у разі несплати додатково випущених акцій у встановлені законодавством та/або умовам виписку акцій строки, такий акціонер сплачує за час прострочення 10 відсотків річних від суми простроченого платежу;
- при несплаті акціонером додатково випущених акцій протягом трьох місяців з моменту закінчення встановленого для здійснення платежу терміну товариство має право реалізувати несплачені акції. Рішення про порядок реалізації цих акцій приймається загальними зборами акціонерів товариства, при цьому інші акціонери мають переважне право на придбання зазначених акцій, які реалізуються товариством за номінальною вартістю.
Відповідно до частини другої статті 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" приватне (закрите) розміщення цінних паперів - розміщення цінних паперів шляхом їх безпосередньої пропозиції заздалегідь визначеному колу осіб, кількість яких не перевищує 100.
Приватне (закрите) розміщення акцій публічного акціонерного товариства - розміщення акцій шляхом їх безпосередньої пропозиції акціонерам такого товариства та заздалегідь визначеному колу осіб, кількість яких не перевищує 100.
У разі закритого (приватного) розміщення цінних паперів серед заздалегідь визначеного кола осіб емісія здійснюється за такими етапами: 1) прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення; 2) у разі відмови власника акцій від використання свого переважного права на придбання акцій, якщо це передбачено умовами закритого (приватного) розміщення цінних паперів, - отримання від нього письмового підтвердження про відмову; 3) подання заяви та всіх необхідних документів на реєстрацію випуску цінних паперів; 4) реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску цінних паперів; 5) присвоєння цінним паперам міжнародного ідентифікаційного номера; 6) укладення з депозитарієм договору про обслуговування емісії цінних паперів або з реєстратором - про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, крім випадків, коли облік прав за цінними паперами веде емітент відповідно до законодавства або цінні папери розміщуються на пред'явника; 7) виготовлення сертифікатів цінних паперів у разі розміщення цінних паперів у документарній формі; 8) закрите (приватне) розміщення цінних паперів; 9) затвердження результатів розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення; 10) затвердження змін до статуту, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства з урахуванням результатів розміщення акцій; 11) реєстрація змін до статуту в органах державної реєстрації; 12) подання Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення цінних паперів; 13) реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення цінних паперів; 14) отримання свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів.
Відповідно до пункту 3.9 глави 2 розділу ІІ Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22 лютого 2007 року №387, порядок збільшення розміру статутного капіталу акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків у разі закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості включає таку послідовність дій, зокрема, закрите розміщення акцій, яке здійснюється у два етапи: 1-й етап - реалізація акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення, у строки та порядку, передбачені в рішенні про розміщення акцій (закрите розміщення акцій серед акціонерів товариства, які реалізовують своє переважене право на придбання акцій, що випускаються додатково). Протягом установленого в рішенні про розміщення акцій строку акціонером подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій. Акціонер здійснює сплату акцій відповідно до умов емісії за ціною не нижче номінальної вартості, не пізніше дня затвердження уповноваженим органом емітента результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій; 2-й етап - закрите (приватне) розміщення акцій серед інших інвесторів, перелік яких затверджено загальними зборами акціонерів товариства, та існуючих акціонерів у кількості, що перевищує кількість акцій, на яку акціонер реалізував своє переважне право. Протягом установленого в рішенні про розміщення акцій строку першим власником подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій. Перший власник здійснює сплату акцій відповідно до умов емісії за ціною не нижче номінальної вартості, не пізніше дня затвердження уповноваженим органом емітента результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій.
Вказана правова норма регулює порядок збільшення розміру статутного капіталу акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків у разі закритого (приватного) розміщення акцій.
вимоги до статуту акціонерного товариства встановлюються Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України та Законом України "Про господарські товариства"; в свою чергу Закони України "Про цінні папери та фондовий ринок" та "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" не встановлюють вимог до статуту акціонерного товариства і не передбачають обов'язкових положень, які мають міститися в статуті.
Відповідно до статті 4 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство, товариство з обмеженою і товариство з додатковою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту, повне і командитне товариство - засновницького договору. Установчі документи товариства у випадках, передбачених чинним законодавством, погоджуються з Антимонопольним комітетом України. Установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства. Установчі документи повинні також містити відомості, передбачені статтями 37, 51, 65, 67 і 76 цього Закону. Відсутність зазначених відомостей в установчих документах є підставою для відмови у державній реєстрації товариства. До установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.
Суд звертає увагу, що відповідно до п. 1.3 статуту позивача, ЗАТ «Друк-устаткування» діє відповідно до Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»інших нормативних актів України, цього статуту, рішеннями загальних зборів акціонерів, а також внутрішніми правилами, регламентами та іншими локальними нормативними актами Товариства.
Оскільки, позивач, є саме закритим акціонерним товариством, суд дійшов висновку, що статут позивача має відповідати вимогам, ч. 2 ст. 28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», висновок відповідача про невідповідність статуту позивача ч. 2 ст. 28 Закону України «про цінні папери та фондовий ринок»та п. 3.9 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства є обґрунтованим та підтверджується наявними матеріалами справи.
Відповідно до пункту 10 статті 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право надсилати емітентам, особам, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, фондовим біржам та саморегулівним організаціям обов'язкові для виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери та вимагати надання необхідних документів відповідно до чинного законодавства.
Оскільки статут позивача не відповідає вимогам ч. 2 ст. 28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», висновок відповідача про невідповідність статуту позивача ч. 2 ст. 28 Закону України «про цінні папери та фондовий ринок»та п. 3.9 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, тому спірне розпорядження про усунення порушення відповідає вимогам законодавства.
Посилання позивача на ст.. 30, 38 Закону України «Про господарські товариства», суд вважає безпідставним, оскільки позивач є Закритим акціонерним товариством, а зазначені статті Закону регулюють порядок відкритої підписки на акції.
Крім того, суд звертає увагу, що 04.11.2011 позивачем було внесено зміни до статуту, відповідно до вимог оскаржуваного розпорядження.
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.
Відповідно до частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
Враховуючи, що оскаржуване розпорядження прийнято уповноваженою особою в межах наданих повноважень, відповідно до вимог чинного законодавства, а тому позовні вимоги не підлягають задоволенню.
Керуючись ст. ст. 69-71, 94, 160-165, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -
Відмовити в задоволенні позовних вимог.
Постанова набирає законної сили в порядку передбаченому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства та може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.
Головуючий Суддя В.І. Келеберда
Судді І.А. Качур
В.В. Шарпакова