19 червня 2012 р. Справа № 2а/0470/5543/12
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Павловського Д.П., розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю культурно-розважального центру «Еліт Клуб»до Дніпропетровського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови,-
18 травня 2012р. до суду надійшов даний адміністративний позов, у якому позивач просить визнати нечинною та скасувати постанову № 65-ДН-1-Е від 19 квітня 2012 року про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів Дніпровського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до якого товариство з обмеженою відповідальністю культурно-розважальний центр «Еліт Клуб»зобов'язаний сплатити штраф у розмірі 17000грн.
Позовні вимоги обґрунтовано адміністративним позовом від 18.05.2012р.
Представники сторін не заперечували проти розгляду даної справи у порядку письмового провадження.
У матеріалах справи наявне заперечення на позовну заяву, у якому відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог та яким обґрунтована така позиція.
Відповідно до ч.6 ст.128 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але прибули не всі особи, які беруть участь у справі, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.
Враховуючи вищевказане, суд ухвалив розглянути справу у письмовому провадженні.
Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступні обставини.
Постановою Дніпровського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 65-ДН-1-Е від 19 квітня 2012 року накладено санкції за правопорушення на ринку цінних паперів на товариство з обмеженою відповідальністю культурно-розважальний центр «Еліт Клуб»у розмірі 17000грн.
Також, у судовому засіданні були досліджені письмові докази, а саме: копії постанови про накладення санкції від 19.04.12р. із супроводжувальним листом № 1095/02/01-НК від 23.04.12р., розпорядження № 723-ДН від 22.07.11р., виписки із протоколу №1 Зборів акціонерів ЗАТ КРЦ «Еліт Клуб»від 31.08.10р., договору № Б11/07009001, бюлетеню держреєстрації № 197(32) від 30.11.11р., листа № 258 від 19.09.11р., розпорядження № 73-ДН-З від 17.10.11р., протоколу № 1 рішення учасника ТОВ від 02.02.12р., листа № 27 від 14.02.12р. з додатками: 1) заява про скасування акцій реєстрації випуску акцій; 2) рішення акціонера ЗАТ від 02.02.12р., клопотання № 11 від 24.01.12р. із поштовим описом цінного листа; листа № 35 від 16.02.12р.
Таким чином, необхідно зазначити наступне.
Відповідно до статті 5 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) здійснює державне регулювання ринку цінних паперів.
Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження, встановлені статтею 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», через центральний апарат і свої територіальні органи.
Відповідно до пункту 10 статті 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право надсилати емітентам, особам, які здійснюють професійну діяльність на ринку цінних паперів, фондовим біржам та саморегулівним організаціям обов'язкові для виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери та вимагати надання необхідних документів відповідно до чинного законодавства.
Виходячи із вимог пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення»Закону України «Про акціонерні товариства»статути та внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність із нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом.
Закон України «Про акціонерні товариства»опубліковано в офіційному друкованому виданні - газеті «Урядовий кур'єр»№202 від 29.10.08р.
Відповідно до частини 1 розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства»цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через тридцять місяців з дня опублікування цього Закону.
Таким чином, враховуючи вимоги законодавства, до 30 квітня 2011 року акціонерні товариства повинні були привести свої статути та внутрішні положення товариств у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства».
Відповідно до вимог пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення»Закону України «Про акціонерні товариства»приведенням діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із цим Законом є здійснення таких дій:
- внесення змін до статуту товариства, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого або закритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство чи з відкритого або закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб, а також виконання всіх інших вимог цього Закону у статуті товариства;
- приведення внутрішніх положень товариства у відповідність із вимогами цього Закону.
Датою приведення діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із вимогами цього Закону є дата державної реєстрації змін до статуту, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство або закритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство.
31 травня 2011 року Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято рішення №675, яким затверджено лист «Щодо дій уповноважених осіб у разі виявлення порушень вимог п. 5 розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства», яким, зокрема, передбачено, що з метою однакової практики правозастосування у центральному апараті Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та у її територіальних органах, у випадку виявлення порушень вимог п. 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення»Закону України «Про акціонерні товариства», а саме, не приведення до 30.04.2011 року статутів та внутрішніх положень акціонерних товариств у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства», уповноважена особа Комісії повинна винести розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери.
При цьому, термін для усунення порушення повинен становити 6 місяців.
У випадку невиконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери уповноважена особа порушує справу про правопорушення на ринку цінних паперів та застосовує фінансову санкцію у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, передбачену пунктом 8 частини 1 статті 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»та виносить нове розпорядження.
22 липня 2011 року Уповноваженою особою Комісії у відношенні ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»на підставі п. 10 ст. 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», пункту 2 розділу XIV Правил розгляду справ про порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів та застосування санкцій, затверджених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.07 №2272, винесено Розпорядження №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери, в якому викладено обставини справи та міститься посилання на нормативний акт, норми якого порушено, а саме - пункт 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення»Закону України «Про акціонерні товариства», оскільки до 30 квітня 2011 року статут та внутрішні положення товариства не приведено у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства», а також встановлено термін юридичною особою ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»- до 24 січня 2012 року та термін повідомлення уповноваженої особи Комісії про виконання цього розпорядження, а саме - до 25 січня 2012 року.
Разом з тим, у Розпорядженні №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери від 22 липня 2011 року міститься застереження про встановлену пунктом 8 частини 1 статті 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»відповідальність юридичної особи за невиконання або несвоєчасне виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери, про право юридичної особи оскаржити розпорядження до суду у порядку, встановленому законодавством.
Крім цього у Розпорядженні зазначено, що до спливу терміну виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери, таке розпорядження може бути переглянуто або термін виконання розпорядження може бути продовжено, за письмовим клопотанням порушника, уповноваженою особою, якою винесено розпорядження.
Отже, дії Уповноваженої особи Комісії у відношенні ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»при винесенні Розпорядженні №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери від 22 липня 2011 року є правомірними та вчиненими у межах наданих законодавством повноважень.
З урахуванням вищевикладеного, закрите акціонерне товариство «КРЦ «Еліт клуб»як юридична особа, яка порушила норми Закону України «Про акціонерні товариства»в частині неприведення до 30.04.2011 року статуту та внутрішніх положень у відповідність цим законом, зобов'язано було усунути порушення законодавства про цінні папери у термін до 24 січня 2012 року, встановлений Уповноваженою особою Комісії у Розпорядженні №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери від 22 липня 2011 року.
Стосовно твердження позивача про незвернення ДТУ НКЦПФР при прийнятті рішення за справою уваги на винесення 19.09.2011р. рішення єдиного акціонера (власника) про припинення діяльності ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб», на припинення 07.02.2012р. існування ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»та накладення стягнення на новостворене підприємство ТОВ «КРЦ «Еліт клуб»то воно є безпідставним, виходячи з наступного.
У термін до 25 січня 2012 року до Дніпровського територіального управління НКЦПФР від юридичної особи ТОВ «КРЦ «Еліт клуб»не надходила інформація та документи про виконання Розпорядження №723-ДН від 22 липня 2011 року. Крім того, до 24 січня 2012 року до Дніпропетровського територіального управління ДКЦПФР не надходило клопотання про подовження терміну виконання вказаного розпорядження.
Таким чином, станом на 25 січня 2012 року ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»не усунено порушення пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення»Закону України «Про акціонерні товариства», а отже, не виконано Розпорядження №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери від 22 липня 2011 року.
Частинами 1 та 2 статті 104 Цивільного кодексу України встановлено, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.
Відповідно до статті 108 Цивільного кодексу України, перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.
Припинення діяльності ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»шляхом його реорганізації (перетворення) в Товариство з обмеженою відповідальністю «Культурно-розважальний центр «Еліт Клуб»відбулось 07.02.2012р., про що державним реєстратором внесено відповідні записи до єдиного державного реєстру.
Таким чином, Товариство з обмеженою відповідальністю «Культурно-розважальний центр «Еліт Клуб»як правонаступник закритого акціонерного товариства «Культурно-розважальний центр «Еліт Клуб», а не новостворена юридична особа, несе відповідальність за несвоєчасне виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери, винесене у відношенні юридичної особи закритого акціонерного товариства «Культурно-розважальний центр «Еліт Клуб».
З огляду на вищезазначене, Уповноваженою особою Комісії 28.03.2012 року порушено справу про правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні ТОВ «КРЦ «Еліт клуб»шляхом винесення постанови про порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів за невиконання Розпорядження №723-ДН від 22 липня 2011 року про усунення порушення законодавства про цінні папери та за результатами розгляду справи прийнято рішення про накладення санкції, застосувавши штрафну санкцію у розмірі 17 000 (сімнадцять тисяч) гривень (Постанова про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів №65-ДН-1-Е від 19.04.2012р.).
Щодо твердження позивача про право Комісії на притягнення до відповідальності юридичної особи протягом 2-х (двох місяців) з дати вчинення правопорушення, як то передбачено Кодексом України про адміністративні правопорушення необхідно зазначити, що воно є безпідставним, виходячи з наступного.
Статтею 38 Кодексу України про адміністративні правопорушення дійсно визначено строки накладення адміністративного стягнення, які (адміністративні стягнення) може бути накладено не пізніш як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - два місяці з дня його виявлення. Однак, адміністративні стягнення відповідно до цієї статті Кодексу може бути накладено на громадянина чи посадову особу.
Стосовно строків притягнення до відповідальності юридичних осіб за правопорушення на ринку цінних паперів слід зазначити, що Уповноважені особи Комісії при прийнятті рішення про застосування санкції до правопорушника керуються вимогами ст. 250 Господарського кодексу України, відповідно до якої адміністративно-господарські санкції можуть бути застосовані до суб'єкта господарювання протягом шести місяців з дня виявлення порушення, але не пізніше як через один рік з дня порушення цим суб'єктом встановлених законодавчими актами правил здійснення господарської діяльності, крім випадків, передбачених законом.
Таким чином, ТОВ «КРЦ «Еліт клуб»притягнено до відповідальності у строки, встановлені законодавством.
Щодо письмового клопотання ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»від 24.01.2012р. №11 про продовження терміну виконання Розпорядження №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери від 22 липня 2011 року, яке надсилалось ЗАТ «КРЦ «Еліт клуб»до Дніпропетровського територіального управління ДКЦПФР поштою 24.01.2012 року цінним листом, слід зауважити, що вказане клопотання було направлене поштою тільки 24.01.2012р., що унеможливлює його надходження до Дніпропетровського територіального управління ДКЦПФР в цей же день - 24.01.2012р., враховуючи на строки пересилання поштових відправлень, встановлені у Нормативах і нормативних строках пересилання поштових відправлень та поштових переказів, затверджених Наказом Міністерства транспорту та зв'язку від 12.12.2007р. № 1149.
Відповідно до пункту 6 розділу XIV Правил розгляд справ про порушення вимог законодавства на ринку цінних паперів та застосування санкцій, затверджених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.2007 №2272, Уповноваженою особою, яка винесла розпорядження про усунення порушень, до моменту спливу терміну виконання розпорядження про усунення порушення за письмовим клопотанням порушника може бути прийнято рішення про подовження терміну виконання цього розпорядження, яке оформлюється новим розпорядженням про усунення порушень.
Тобто, за вказаних обставин, Уповноваженою особою Комісії, яка винесла розпорядження про усунення порушень, не могло би бути прийнято своєчасно рішення про подовження терміну виконання Розпорядження №723-ДН про усунення порушення законодавства про цінні папери від 22 липня 2011 року, не порушуючи при цьому норми чинного законодавства.
Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що підстави для скасування постанови №65-ДН-1-Е про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 19.04.2011р. відсутні, оскільки вказана постанова винесена з дотриманням вимог чинного законодавства України, а саме - відповідно до Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»та з дотриманням порядку та строків розгляду Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку справи про порушення юридичною особою ТОВ «КРЦ «Еліт клуб»вимог законодавства на ринку цінних паперів.
Таким чином, суд доходить висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими і не підлягають задоволенню, оскільки оскаржуване рішення було винесено цілком правомірно та згідно вимог чинного законодавства та відповідачем було доведено правомірність своїх дій.
Керуючись ст.ст.158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, -
У задоволенні адміністративного позову - відмовити повністю.
Постанова суду набирає законної сили відповідно до ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в порядку та у строки, встановлені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.
Суддя Д.П. Павловський